破产管理人的5类履职风险及应对措施“依据《破产法》第二十五条等法律法规规定，管理人履职内容主要包括以下 几个方面：接管债务人财产、印章和账簿、文书等资料；决定债务人事务；内部 管理事务；日常开支和其他必要开支；在第一次债权人会议召开之前，决定继续 或者停止债务人的营业；债权申报与确认；债权人会议；财产管理与变现（包括 债务催收）；破产财产分配；代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；税 务注销登记注销针对上述管理人履职内容，本文采用大数据分析方式，通过对数据库检索结果的 整理与分析，挖掘并追踪管理人履职过程中的常见风险点，以期为管理人日常履 职过程提出警示，尽量防止类似纠纷的出现文।贾保瑞 上海市锦天城（太原）律师事务所本文由作者向新那么独家供稿-1 -大数据分析笔者利用检索数据库（威科先行）以“破产、管理人责任纠纷”为条件对裁判文书 进行法条引用检索，并对检索结果按照管理人履职内容进行归纳整理，现分别从 宏观、微观两个层面对检索结果进行分析与说明1 .宏观把握检索结果显示法条引用及管理人履职风险主要在忠实履职、债权申报与确认、破 产财产分配、财产管理与变现、债权人会议五个方面（风险程度由高到低）。
其 中，引用次数最多的忠实履职局部；其余四方面引用比例大致为3 : 2 : 1 : 1检索结果详见图1：法院■理人■③妥善档案管理、工作留痕管理人应当在日常履职中形成勤勉尽责、忠实执行职务的证据链，一方面有助于 提升自身履职的规范性、高效性，另一方面可以有效应对债权人的监督，防止债 权人诟病管理人在履职过程中应规范档案管理，全程工作留痕 形成工作日志， 保存工作底稿，妥善保存履职成果，形成履职证据链条2 .债权申报与确认①债权申报材料的接收：应当编号登记并保存； ②申报债权的审查：应当同时明确债权性质（职工债权、税收/社保债权、普通债 权）；未到期的债权，在破产申请受理时视为到期；附利息的债权自破产申请受 理时起停止计息另需注意罚息、违约金、滞纳金计算期限截至破产受理日，为 普通债权；行政罚款、刑事罚金以及债务人在人民法院裁定受理破产案件后因欠 缴税款产生的滞纳金，不属于破产债权法院裁定受理破产申请后，破产企业新 产生的税费作为共益债务由破产财产随时清偿，税务机关无需另行申报债权，由 管理人按规定申报缴纳（包括但不限于房产税、城镇土地使用税、契税、增值税、企 业所得税等）③ 债权确认：除职工债权外的其他债权应编制的债权表应当提交第一次债权人 会议核查并申请人民法院裁定确认、另外管理人应当对职工债权及时予以公示。
④债权申报人在人民法院确定的债权申报期限后补充申报债权的,管理人有权 要求其承当审查和确认补充申报债权的费用；破产财产最后分配后补充申报债权 的，管理人有权不予接收3 .破产财产分配①严格依法执行破产财产分配程序性规定提交法院裁定认可：管理人需将破产财产分配方案提交人民法院裁定认可后方 可执行公告：管理人按照破产财产分配方案实施屡次分配的，应当公告本次分配的财 产额和债权额管理人实施最后分配的，应当在公告中指明，并载明本法第一百一十七条第二款规定的事项②按照以下破产财产分配顺序依法分配:担保债权：对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先 受偿的权利破产费用和共益债务：破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿债务人财产 缺乏以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用债务人财产缺乏以 清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿劳动债权：破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划 入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定 应当支付给职工的补偿金,破产财产缺乏以清偿同一顺序的清偿要求的，按照 比例分配；税收债权及社保债权：破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所 欠税款，破产财产缺乏以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配；普通债权：破产财产缺乏以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。
4 .财产管理与变现①财产管理债务人财产范围：破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应 当中止注意：根据最高人民法院《关于审理企业破产案件假设干问题的决定》的规定: 破产企业工会所有的财产不属于破产财产全国工会资产管理局印发的《落实 最高人民法院（关于审理企业破产案件假设干问题的规定,中有关破产企业工会 所有的财产不属于破产财产规定的通知》中明确要求：在宣布企业破产后，破 产企业的上一级工会要做好破产企业工会的财产接收和管理工作，防止工会资 产流失②追回债务人财产管理人应审查债务人有无以下可追回财产的情形：受理破产申请前一年内行为的撤销：法院受理破产申请前一年内，涉及债务人 财产的以下行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：无偿转让财产的；以明 显不合理的价格进行交易的；对没有财产担保的债务提供财产担保的；对未到 期的债务提前清偿的；放弃债权的；受理破产申请前六个月内行为的撤销：法院受理破产申请前六个月内，债务人有不能清偿到期债务且资产缺乏以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力情形， 仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销（法院受理破 产申请前六个月内，经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，以及债务人 为维系基本生产需要而支付水费电费、劳动报酬、人身损害赔偿金、使债务人财产受 益的个别清偿行为有效）；无效行为：债务人有为逃避债务而隐匿、转移财产；虚构债务；成认不真实的 债务三种情形之一的。
管理人员非正式收入和财产的追回：债务人有不能清偿到期债务且资产缺乏以 清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力情形，债务人的董事、监事和高级管理人 员利用职权获取的绩效奖金、普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入、其 他非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回③破产财产处置方式一般财产挂牌转让：债务人财产应尽可能采用挂牌转让的方式特殊财产协商处置：A.划拨土地上的建筑物、构筑物：划拨土地由当地政府收回后，地上建筑物构筑物的补偿款在评估基础上与政府协商确定B.限制流通物：如文物、黄金、白银、药品等，交由政府有关部门予以收购 气化钢瓶的处置应交由有资质的专门机关检测并收回C.违法建筑：管理人应当分析违法建筑的具体情况，一般通过以下方式进行处 置：一是直接以现状拍卖同时风险披露，具体为统一评估后由管理人进行披露， 明示无证房产可能被撤除的风险,拍得后需要接受行政处分，管理人对无证房产 的处置不承当任何质量和权利瑕疵担保义务，不承当过户义务等；二是管理人协 调消除违法性后再行处置或交付，要求违法建筑存在准正的可能；三是管理人通 过政府收储的变价方式处置（政府收储一般是以拆迁补偿的方式对违法建筑进行相应 补偿）将违法建筑使用价值转为货币资产，也可防止违法建筑处置带来的风险。
④财产变现中的税收问题•资产挂牌转让中的税费承当问题由于破产财产的挂牌转让不属于司法拍卖，因此并未对买方担税问题作出限制 网拍条款中规定由买方承当网拍物产生的税费，属于意思自治，应为有效，但该 约定不改变纳税主体网拍中约定买方担税能方便管理人明确拍卖所得额，但由 于买方担税可能涉及多个税种，加之税金计算的复杂性，极易引发管理人与买方 之间的争议总之,建议在网拍中尽量不要约定买方担税条款，明确转让财产金额为含税价 划拨土地收回及地上房屋补偿的税收问题 根据财政部、国家税务总局《营业税改征增值税试点过渡政策的规定》第一条第 三十七项、《关于明确无偿转让股票等增值税政策的公告》第三条及《财政部、 国家税务总局关于专项用途财政性资金企业所得税处理问题的通知》（财税【2011】 70号）的规定，土地所有者依法征收土地，并向土地使用者支付土地及其相关有 形动产、不动产补偿费的行为，不属于土地增值税征收范围，收回国有划拨土地 时，地上建筑物、构筑物补偿款免征增值税、土地增值税、印花税5.债权人会议①会议通知为了防止债权人责难，不管是由人民法院主持召开的第一次债权人会议还是后续 债权人会议，管理人应当提前十五日通知债权人参加债权人会议，并将需审 议、表决事项的具体内容提前三日告知债权人。
②债权人会议召开要求根据《破产法》第64条规定，债权人会议的召开要求：出席会议的有表决权的 债权人所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上③会议决议通过要求人数：出席会议的有表决权的债权人过半数通过；债权额：债权人所代表的债权 额占无财产担保债权总额的二分之一以上总之，管理人的履职情况直接关系到破产清算工作能否顺利推进，而管理人的履 职风险实质上是来自于对债权人权利的忽视与侵犯，维护债权人在破产程序中的 各项权利有助于管理人精准识别履职风险，保障破产清算工作的高效进行图1:管理人履职风险宏观视图o o o o o o O 30252015105军B冬旺而o o o o o o O 30252015105军B冬旺而管理人履职内容管理人履职风险宏观视图2.微观剖析①忠实履职忠实履职要求管理人依照《破产法》规定勤勉尽责，忠实执行职务，检索结果显示该局部引用法条为《破产法》第23、25、27、130条，共计引用271次，属 于管理人责任纠纷案引用次数最多的一局部内容，各条文引用次数详见图2：图2：忠实履职法条引用视图破产法破产法破产法破产法弓I用条文忠实履职法条引用视图②债权申报与确认接收债权申报与债权确认作为管理人主要职责之一，检索结果显示该局部引用法条为《破产法》第46、48、56、57、58条，共计引用68次，各条文引用次数详见图3 ：图3:债权申报与确认法条引用视图第58条 破产法第58条 破产法第48条 破产法第57条 破产法 弓I用条文第46条 破产法第56条 破产法50债权申报与确认法条引用视图 ③破产财产分配破产财产分配指管理人在法院的指导和债权人会议的监督下，将破产财产按照清偿顺序，公平地进行分配。
检索结果显示该局部引用法条为《破产法》第16、42、43、109、113、116条，共计引用41次，各条文引用次数详见图4:图4：破产财产分配法条引用视图1211纪、辕纪旺而第113条 第109条破产法破产法第116条第16条破产法破产法引用条文第43条破产法第42条破产法破产财产分配法条引用视图 ④财产管理与变现财产管理与变现，检索结果显示该局部引用法条为《破产法》第19、30、38条 及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉假设干问题的规定（二）》（以下简称破产法司法解释二）第33条，共计引用23次，各条文引用次数详见图图5：财产管理与变现法条引用视图1010o第19条第30条第38条第33条破产法破产法破产法破产法司法解释二弓I用条文财产管理与变现法条引用视图⑤债权人会议债权人会议分为第一次债权人会议的筹备、以后债权人会议的筹备，检索结果显示该局部引用法条为《破产法》第61、64、65条，共计引用21次，各条文引用次数详见图6 :图6:债权人会议法条引用视图1086420第61条破产法第64条破产法弓I用条文第65条破产法债权人会议法条引用视图-2大数据分析下管理人履职存在风险.非忠实履职的风险通过分析《破产法》第23、25、27、130条可知，引用次数最多的忠实履职部 分为概括、综合性条款，并不涉及管理人具体职责。
结合笔者办理破产案件的经 验总结，。