高分卷四 徐金桂讲义

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1、2014 年国家司法考试 厚大高分卷四阶段行政法主观题 1 第一部分第一部分 案例分析题案例分析题 一、一、 总体认识总体认识 案例分析题就是主观化的客观题。 二、答题技巧二、答题技巧 （一）三步走 1.找主体；2.找行为；3.找当事人 （二）顺藤摸瓜 （三）重视判断，更要重视说理 三、主要考点及答题三、主要考点及答题思思路路 （一）受案范围 思路：具体行政行为的判断：1.法律性；2.特定性；3.外部性；4.职权性 （二）复议申请人、原告、第三人 思路： 法律上直接利害关系： 因为具体行政行为建立、 变更或消灭当事人权利义务关系，所以当事人为本案的行政相对人或行政相关人，与本案行为之间存在着法

2、律上直接的利害关系，依法具有原告资格。 （三）被申请人、复议机关、被告 思路：本案中主体作出的是具体行政行为，被当事人提起行政诉讼（申请行政复议） ，其为适格的行政主体，具有被告资格，故为本案被告（被申请人） （四）管辖法院 思路：首先，从级别管辖的角度来看，本案应当由？（级别）法院管辖；其次，从地域管辖的角度来看，本案应当由？（地域）法院管辖。所以，本案的管辖法院是： （五）裁判类型 思路：复议决定和诉讼判决的类型取决于具体行政行为的效力状态。 1.行为既合法又合理： （1）作为：复议诉讼皆维持。 （2）不作为：复议驳回复议申请；诉讼驳回诉讼请求。 2.合法一般不合理： （1）复议：改变。

3、（2）诉讼：驳回诉讼请求。 电话：4009 900 600 网址： 2 3.合法严重不合理： （1）复议：改变。 （2）诉讼：行政处罚的可变更判决。 4.一般违法：复议诉讼同。 （1）作为：可撤就撤销并责令重做，不能撤的确认违法并补 救赔偿。 （2）不作为：能履行的就履行，不能履行的就确认违法并补救赔偿。 5.严重违法或不成立：确认无效。 （六）行政许可诉讼 思路：司法解释的具体规定 1.受案范围： （1）是否准予许可的决定； （2）行政许可的变更、延续、撤回、注销、撤销等事项； （3）导致许可程序对主体事实上终止的过程行为。 2.被告： （1）内部程序外部化：上批下决定，告下；不服上批或不批

4、，可共同告；下先审再报上，下不审或不报，告下。 （2）统一办理许可：作出具有实质影响的不利行为的机关为被告。 3.被告怠于举证的补救： （1）第三人可以提供； （2）第三人可以申请法院调取； （3）法院也可以依职权调取证据； （4）第三人提供或者法院调取的证据能够证明行政许可合法的，应当判决驳回原告的诉讼请求。 4. 补偿诉讼： （1）行政机关处理前置； （2）补偿标准：补偿标准无法可依的，在实际损失范围内确定补偿数额； （3）特许权补偿,按照实际投入的损失确定补偿数额。 （七）行政许可 1.设定和规定。2.实施主体。3.实施程序。4.许可监督。 （八）行政处罚 1.种类和设定。2.实施主体。

5、3.实施程序。4.治安管理处罚。 （九）行政强制 1.行政强制措施和行政强制执行的区别。2.查封扣押。3.行政机关强制执行程序。4.法院非诉执行。 （十）国家赔偿 1.行政赔偿。2.司法赔偿。3.司法赔偿委员会审理案件（质证程序） 。 四、试题四、试题 （一）（一）案情案情 2014 年国家司法考试 厚大高分卷四阶段行政法主观题 3 某市原有甲、乙、丙、丁四家定点屠宰场，营业执照、卫生许可证、屠宰许可证等证照齐全。1997 年国务院发布生猪屠宰管理条例 ，该市政府根据其中确认并颁发定点屠宰标志牌的规定发出通告，确定只给甲发放定点标志牌。据此，市工商局将乙、丙丁三家屠宰场营业执照吊销，卫生局也将

6、卫生许可证吊销。乙、丙、丁三家屠宰场对此不服，找到市政府，市政府称通告属于抽象行政行为，需遵守执行。三家屠宰场遂提起行政诉讼。 问题： 1、市政府的通告属于何种类型的行政行为？理由是什么？ 2、谁是此案的被告？理由何在？ 3、此案乙、丙、丁是否有权提起行政诉讼？理由是什么？ 4、颁发定点屠宰标志牌属于何种性质的行为，工商局、卫生局能否据此吊销乙、丙的执照许可证？ （二）案情（二）案情 2013 年 6 月山西省某市政府召开的一次协调会议决定，在杏花区投放一批三轮车营运牌照，一是以拍卖的形式投放新车，二是对原来只允许在夜间营运的“夜市车“改发白天也可以营业的“白证“，这两种车被车主们称为“新车“

7、。2013 年 7 月 12 日，山西省某市公安局和该市杏花区政府依据该市政府有关协调会议纪要精神对 90 辆人力三轮车以拍卖营运牌照的形式进行拍卖，拍卖成交价格分别从 2 万元至 3 万元不等，拍卖成交确认书注明拍卖的营运牌照有效期限 4 年。而有 100 辆“夜市车“车主在交纳了 1 万元上牌费、45 元牌证费、50 元缝布费、10 元喷漆打印费、7 元工本费、20 元每月的管理费后，也终于实现了自己可以在太阳下蹬车赚钱的愿望。2013 年 11 月 7 日，某市公安局和杏花区政府联合发布了关于收回杏花区辖区的拍卖、原夜市客运人力三轮车的营运牌照的使用权的通告 ，决定收回杏花区的所有新车营

8、运牌照、行驶证、所有权证及车辆的通告。通告的内容是：“收回于 2013 年 7 月 12日拍卖的为期四年的 90 辆客运人力三轮车和原夜市客运人力三轮车的营运牌照、行驶证、所有权证以及车辆， 限车主于 2013 年 12 月 1 日 17 时之前将上述牌证及车辆送至交警大队非机 电话：4009 900 600 网址： 4 动车辆管理所三轮车回收办公室。逾期不交的，所有牌证作废，并一律按照无牌人力三轮车取缔。“ 问题： （1）市公安局和区政府收回新车牌证及车辆的行为可否提起行政诉讼？为什么？ （2）被收回新车牌照的人力三轮车车主能否为原告？为什么？ （3）人力三轮车车主应以谁为被告提起行政诉讼？

9、为什么？ （4）如果人力三轮车车主申请行政复议，复议机关如何确定？为什么？ （5）市政府的协调会议纪要可否设定行政许可？为什么？ （6）市公安局和区政府是否可以采用拍卖的方式作出行政许可决定？为什么？ （7）法院应当作出何种判决？为什么？ （三）（三）案情案情 郑州市中原区政府准备在辖区内出让一块国有土地建设一个大型商贸中心，区政府制定了关于出让国有土地使用权的规定 ，对其辖区内的国有土地出让事项作出了具体规定。中天公司和盛大集团都提出了申请，中原区政府经郑州市政府批准后最终决定将该项目许可盛大集团开发，盛大集团为此投入 3 千万资金开发该项目，中天公司不服该行政许可，准备获得救济。 问题：

10、1区政府应当按照何种程序作出该行政许可？ 2如果盛大集团是以欺诈手段获得该行政许可，哪些机关有权撤销该许可？ 2014 年国家司法考试 厚大高分卷四阶段行政法主观题 5 3如果中天公司对两级政府的行为都不服，应当以谁为被告提起行政诉讼？ 4诉讼中，如果被告怠于举证，如何补救？如何证明该行政许可合法，法院应当如何判决？ （四四）案情案情 南京市盗版活动猖獗，音像制品市场非常混乱。2012 年 10 月，南京市市委作出了“严厉打击盗版活动“的红头文件。根据市委文件的精神，南京市玄武区组成了公安局、文化局、工商局、税务局联合执法小组，负责打击本市盗版活动。2012 年 10 月 11 日，联合执法小

11、组接到市民举报，来到玄武区文化大街的一家店名为“精彩世界“的音像制品商店进行突击检查，结果查获盗版、淫秽光盘 500 余张。检查小组制作检查笔录后，未交由店主杨某签字。联合执法小组随即当场作出了吊销营业执照、罚款 2 万元的行政处罚决定，决定书上有公安局、文化局、工商局、税务局四家单位的公章。杨某要求举行听证，执法人员当场予以拒绝。 杨某不服行政处罚决定，遂于 2012 年 10 月 15 日向玄武区人民政府申请行政复议。玄武区人民政府受理后认为，严厉打击盗版活动是市委的决定，在打击盗版活动的风头上，应当给违法的相对人更严厉的行政处罚，遂变更了联合执法小组的行政处罚决定，作出了吊销营业执照、罚

12、款 2.5 万元的行政复议决定。 2012 年 11 月 25 日，杨某接到了行政复议决定书。杨某不服，遂于 11 月 28 日向南京市玄武区人民法院提起了行政诉讼，以玄武区公安局、文化局、工商局、税务局为共同被告。玄武区人民法院经审查认为被告不合格， 遂告知杨某变更， 杨某不同意。2013 年 1 月 15 日，杨某又以玄武区人民政府为被告，再次向区人民法院提起行政诉讼，区人民法院 7 日内既不予受理也未作出任何答复。杨某遂向南京市中级法院提起诉讼。区人民政府委托律师王某为诉讼代理人。诉讼过程中，王律师未经法院许可多次到杨某及有关证人家了解案情，并将所作询问笔录提交法庭。南京市中级法院审理后

13、认为：严厉打击盗版活动是行政机关和司法机关的共同职责，遂撤销了区人民政府的行政复议决定，作出了吊销营业执照、罚款 3 万元的判决。杨某不服南京市中级法院的一审判决，于法定时间内上诉到江苏省高级法院，江苏省高级法院没有开庭审理，仅就一审书面材料进行了审理，并作出了撤销一审判决、玄武区人 电话：4009 900 600 网址： 6 民政府行政复议决定和联合执法小组的行政处罚决定，责令原处罚单位重新做出行政处罚决定的终审判决。 问题： 1玄武区人民政府的行政复议决定加重了行政处罚，是否合法，为什么？ 2杨某向玄武区人民法院提起的行政诉讼是否合法，为什么？ 3. 对于杨某的起诉，南京市中院应该如何处理

14、？ 4 本案中应当由哪一方当事人承担举证责任？被告代理人王律师是否有权在诉讼过程中向原告及有关证人收集调查证据？其收集的证据是否可以作为定案依据？ 5南京市中级法院一审判决是否正确？为什么？ 6二审法院撤销原行政处罚决定？是否有法律依据？ 7如果行政机关拒不履行判决，相对人可否申请强制执行？应当向哪个单位申请？ （五）（五）案情案情 甲市某企业主营松花蛋加工销售，在一次县工商局与县食品和药品监管局的联合检查过程中被发现该企业违规使用工业硫酸铜添加剂，县工商局与县食品和药品监管局查封扣押全部已经加工完毕还未出厂的松花蛋共 700 余箱以及全部生产设备，但是没有按照法定的程序进行。其后决定对其进行

15、罚款 10 万元。该企业不服处罚决定，申请行政复议，复议机关认为该厂违法行为存在，且情节严重，原处罚措施过轻，决定对其罚款 15 万元并吊销营业执照。该企业不服， 向法院提起诉讼， 要求撤销处罚决定并一并提起行政赔偿请求。 根据以上内容，请回答问题： 1本案中行政机关查封扣押应当按照什么程序进行？ 2014 年国家司法考试 厚大高分卷四阶段行政法主观题 7 2本案行政复议的被申请人和复议机关是谁？为什么？ 3若该企业提起行政诉讼，应当以哪个行政机关为被告？如何确定管辖法院？为什么？ 4若在诉讼中对该企业与被告在一审判决前达成赔偿协议，该企业申请撤诉，法院应当如何处理？ 5若人民法院作出行政赔偿

16、判决，双方都没有上诉，该判决发生效力，但是赔偿义务机关拒绝履行，该企业享有哪些救济途径？法院如何执行？ （六六）案情案情 楚某系原浙江省顺民县人大常委会委员。2014 年 4 月 25 日，楚某到温州市龙湾区参加龙湾区人大常委会召开的“横向联系会议” 。26 日晚 9 时许，楚某独自一人来到温州市金江路，在大榕树下石凳处遇到了暗娼李某。楚某主动与李某搭讪，问明其身份和嫖宿价格后，将李某带到了他们商量好的嫖宿地点万隆饭店，被治安联防队员抓获，并扭送至温州市公安局龙湾区分局。 在龙湾区分局接受讯问时，楚某化名为“常键” ，谎称自己是顺民县个体户，态度十分恶劣，拒不承认自己的错误，并与讯问其的分局治安民警王某、向某发生口角。王某、向某对楚某进行了殴打，造成楚某多处淤伤。4 月 27 日，温州市公安局龙湾区分局认定常键（楚某）“