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1、董事、监事权利、义务与责任贺绍奇中国政法大学东卫律师事务所案例：董事会、监事会失职与公司风险暴露n厦门金龙与苏州机械控股公司与1998年合资设立苏州金龙，注册资本2800万元，厦门金龙出资1960万，占70%，机械控股出资840万，占30%。2000年3月1日，厦门金龙董事长授权公司总经理李某出任苏州金龙公司的股权代表。同年7月15日，李某参见了苏州金龙公司修改章程的股东会，章程上加盖了厦门金龙的公章。修修订章程规定：股东会议由董事长召集；出资各方股东代表由出资方法定代表人出任或授权他人出任，参加股东会议，代表出资方行使股东权益；公司董事会应在股东会召开前15天书面通知双方股东，每年 召开一次
2、，经一方提议可以召开临时股东会，股东会决议必须经过2/3以上股东通过。2001年1月，李某请辞，同年4月12日，李某向陈江峰出具书面函称，鉴于我在 辞职期间，董事会未能委派新任总经理，为维持公司正常经营活动，特委派 陈全面负责公司的经营活动，直到董事会委派新的 人选。案例：董事会、监事会失职与公司风险暴露n2001年5月17日，苏州金龙公司通知厦门金龙和机械控股公司于6月8日在苏州金龙公司召开股东会，研究员工对苏州金龙公司参股事项。李某在收到该会议通知上注明，其已经离职，其全部权力、义务和职责转交给了陈。2001年6月8日，陈代表厦门金龙参见了股东会，通过了职工持股决议，陈代表厦门金龙签了字并
3、加盖了厦门金龙公章。后苏州金龙股权发生如下调整，注册资本从2800万增加到4800万，厦门金龙从70%降到40.83%,机械控股为17.5%, 苏州金龙公司 职工以持股会的名义占41.67%。n2001年7月20日，厦门金龙公司下达任免通知，批准李某的辞职，免去李某和陈某的职务。2001年7月25日，以法定代表人没有收到会议通知为由去函苏州金龙主张会议无效。后无果，起诉到法院，一审法院认为，陈代表厦门金龙符合苏州金龙公司章程的规定，陈作为持股职工与厦门金龙股东代表不构成双方代理，且没有证据证明损害了厦门金龙的利益。二审法院认为，李某辞职发生在2001年1月，直到7月 厦门金龙董事会才批准其辞职
4、，在此期间，其股东代表资格并没有被解除，其仍有权代表厦门金龙。在厦门金龙董事会运行不正常情况下，其将权力转委托给陈也是合理的。本课程试图解答的问题n1、义务。董事会、监事会应当履行哪些职责？具体每个董事、监事应履行哪些职责？n2、如何履行这些义务（如何履行这些职责，通过什么方式来履行职责，）n3、拿什么履行这些职责（任职保障和权利，我不了解情况怎么办，我对某些专业事项不懂怎么办，同事很难共事怎么办？我无法履行职责怎么办？董事、监事如何与同事相处、如何与董事长与公司CEO相处、如何与公司管理团队相处？如何与专业中介机构打交道？）n4、如何对董事、监事进行的问责（怎么判断我是否尽到了职责，我是否要
5、对我同事行为负责？出了问题，责任如何划分和承担）一、公司治理视野中董事会、监事会与董事、监事的职责n在一定的法律环境与商业文化传统中，与公司相关的不同利益主体之间形成相互约束“招”的集合。n 清华教授宁向东 n利益主体及基本矛盾：n（1）多数股东与少数股东n（2）股东与经营管理层n（3）股东与利益相关者（供应商、消费者、雇员、社区等）n约束“招” ：内部治理机制与外部治理机制n内部治理机制以董事会为核心，股东会、董事会、监事会、管理层之间决策、执行与监督的制衡；n 外部治理机制：产品市场、并购市场、经理市场等。不同形态公司治理特点中外合资普通有限责任公司法人治理结构董事会、经理；董事会为最高权
6、力机关、执行机关、监督机关、协调机关股东会、董事会、监事会、经理；股东会为最高权力机关、董事会为执行机关、监事会为监督机关董事会构成董事会由合资各方协商确定、委派和撤换；董事长由中方担任，外方担任副董事长； 可协商确定提名，股东会任免或职工民主选举；董事长与副董事长产生由公司章程规定；无职工董事与外部董事的要求 总经理合资各方协商或由董事会聘任董事会聘任或解聘上市公司治理特点上市公司普通有限责任公司法人治理结构股东大会、董事会、监事会、董事会秘书、经理；股东大会为最高权力机关、董事会执行机关、独立董事组成的董事会委员会、监事会为监督机关，董事会秘书为投资关系处理机构股东会、董事会、监事会、经理
7、；股东会为最高权力机关、董事会为执行机关、监事会为监督机关董事会、监事会董事会、监事会可以采取累积投票制度选举；要求董事会必须有一定比例的独立董事、关联董事回避制度 可协商确定提名，股东会任免或职工民主选举；董事长与副董事长产生由公司章程规定；无职工董事与外部董事的要求，监事会应有一定职工代表总经理董事会聘任与解聘董事会聘任或解聘上市公司治理准则人事上市公司的经理人员、财务负责人、营销负责人和董事会秘书在控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务；控股股东及其职能部门与上市公司及其职能部门之间没有上下级关系。控股股东及其下属机构不得向上市公司及其下属机构下达任何有关上市公司经营的计划和指令，也不
8、得以其他任何形式影响其经营管理的独立性 资产上市公司应当对该资产独立登记、建帐、核算、管理。控股股东不得占用、支配该资产或干预上市公司对该资产的经营管理 财务控股股东应尊重公司财务的独立性，不得干预公司的财务、会计活动 业务控股股东及其下属的其他单位不应从事与上市公司相同或相近的业务 国有独资公司国有独资公司普通有限责任公司法人治理结构国有出资人、董事会、监事会、经理；董事会行使部分股东会权利，董事会为执行机关、监事会为监督机关，监事会行使本法第五十四条第（一）项至第（三）项规定的职权和国务院规定的其他职权。 股东会、董事会、监事会、经理；股东会为最高权力机关、董事会为执行机关、监事会为监督机
9、关董事会、监事会构成董事、监事由国有出资人委派和职工民主选举产生，董事长副董事长由国有出资人指定要求有一定数量外部董事 可协商确定提名，股东会任免或职工民主选举；董事长与副董事长产生由公司章程规定。监事会由股东选举产生和职工民主选举代表组成，没有外部董事的要求 。总经理董事会聘任董事会聘任或解聘公司治理理想境界n1、运营的效益与效率;n2、财务报告的可靠性;n3、依法合规。n公司持续稳定发展，公司股东（大股东、少数股东）、管理团队、职工及其他利益相关者利益都得到公平合理保障。好的董事会、监事会独立、团结、积极、专业、学习型n应经常开会；n应该保持一个好的权力平衡；n不能由个人主导会议和决策；n
10、应该接纳其他成员的建议；n成员之间应高度信任；n成员之间必须进行有效沟通；n应该对财务报告负责；n非执行董事应该提供独立观点n应该接纳新的观念和战略（学习型的）；n成员不应该反对变革；n必须理解公司的业务；n在本质上是动态的；n必须理解公司商业的固有风险；n应该作好承担预计风险的准备：风险与收益并存；n必须注意利益相关者问题，并且积极与利益相关者保持联系；n成员应经常参加培训。董事会如何作到独立董事长与CEOn新加坡金融机构公司治理n董事长与CEO原则上应分开，董事会对二者职责以书面形式明确；n如果董事长和CEO由同一人担任、或董事长和CEO有亲属关系、或董事长和CEO同处管理层之中，公司可以
11、任命一位独立非执行董事为首席独立董事。如果股东们关心的问题通过董事长、CEO或财务董事等正常渠道无法解决，或不适合通过上述渠道沟通，则可向首席独立董事反映。n英联合准则n在公司运营中，董事会的职责与管理层的职责必须分清。不能让某个人有不受约束的决策能力n董事长与CEO不应由一人担任，二者的职责分离应该被明确的建立，形成文字的规定并由董事会通过董事会如何作到独立执行董事与非执行董事（以内部控制为例）n1、大部分是独立董事，委员会主席应当是独立董事n2、所有成员必须是精通财务的n3、其中一人具有财务会计上专业背景n内部审计与审计委员会的关系1、内部审计主要向审计委员会主席负责；n2、确保内部审计人
12、员独立性及专业上胜任；n3、取保内部审计机制获得足够资源支持，在公司得到足够的重视；n4、确保每年至少进行一次内部审计；n5、内部审计的职责范围应当清晰界定；n6、内部审计负责人的任命、辞职和开除经审计委员会批准；n7、制定必要的程序确保内部审计师的建议得到及时处理。独立董事会与独立监事会相结合伊例独董罢免案n监事会的职责1）检查公司财务；2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法
13、规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议； 5）向股东会会议提出提案；6）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；7）公司章程规定的其他职权。审计委员会(1)提议聘请或更换外部审计机构；(2)监督公司的内部审计制度及其实施；(3)负责内部审计与外部审计之间的沟通；(4)审核公司的财务信息及其披露；(5)审查公司的内控制度。 团结董事会董事长、董事会秘书n董事长董事长负责领导董事会，确保董事会的作用和设置亦称的所有方面的有效性。他有责任保证每名董事都能得到准确、及时和清晰的信息。董事长特别要确保与股东的有效沟通。董事长姚确保非执行董事能够发挥作用，同时保证执行董事
14、和非执行董事之间建设性的关系 n鼓励董事会和管理层融洽相处n上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。 国资委：国有独资公司董事会n1.召集和主持董事会会议；n2.检查董事会决议的实施情况；n3.组织制订董事会运作的各项制度，协调董事会的运作；n4.签署董事会重要文件和法律法规规定的其他文件；n5.在重大决策、参加对外活动等方面对外代表公司；n6.公司法等法律法规赋予的其他职权；n7.董事会授予的其他职权，但应由董事会集体决策的重大事项不得授权董事长决定。小结n1、董事会执行与监督职能兼容（执行董事与监督董事、董事长与CE
15、O）n2、监事会监督与董事会监督如何兼容（独立监事与独立董事之间）n3、董事会、监事会监督与公司管理层执行如何兼容（团结与监督、效率与监督）二、如何履行职责董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障n实例二： 明星电力 n2003 年3 月20 日，深圳市明伦集团有限公司与遂宁兴业资产经营公司签定了四川明星电力股份有限公司国家股股份转让协议，深圳市明伦集团有限公司受让遂宁兴业资产经营公司持有本公司的国家股3,578 万股，并于2003 年3月 27 日经财政部财企（2003）119 号文件批准；2003 年3 月20 日，深圳市明伦集团有限公司与遂宁电力物资公司签定了四川明星电力股份有限公司法人
16、股股份转让协议，深圳市明伦集团有限公司受让遂宁电力物资公司持有本公司的法人股1,200 万股。上述股份转让的过户手续于2003 年7 月24 日办理完毕，深圳市明伦集团有限公司持有本公司股份4,778 万股，占总股本的28.14%，成为本公司第一大股东。二、如何履行职责董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障n股权结构：明伦集团28.14%, 遂宁兴业资产经营公司7.99%;, 遂宁金源科技发展公司7.92%.其他均为流通股东.被周益明非法挪用和拆借的12亿元中仍然有46亿元人民币以及1000多万美圆已经无法收回，给四川明星电力造成了难以挽回的损失。检察院指控:2003年6月至2005年11月期间，被告单位明伦集团及被告人周益明、刘文中、史云等人采取“对外投资”等手段非法占有明星电力资金4.649亿元, 元人民币和10742597元.n四川证监局局长杨勇平从03年明伦集团入主“明星电力”后，证券监管部门对其保持了高度关注。03年底和04年初，该局发现“明星电力”存在大量资金拆借、非主业对外投资巨大等问题，就对其发出了限期整改通知；同时，四川证监局还分别给遂宁市政府、四川银监局等部门发出
