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1、中国移动通信集团黑龙江有限公司 2010年5月,目 录,合同审查的定义,专业审查 公司各部门，从公司合同管理工作要求，对合同相关内容进行全面审核。,在合同签订之前，公司各部门依据法律法规及公司规章制度的要求，就合同中存在的法律问题及其他缺陷提出修改、增删、调整等意见建议的专业活动。,定义,法律审查 法律部门从法律角度对合同文本内容的合法性、有效性等进行的审核。,广义,狭义,合同审查的目的,2、明确权利义务，维护公司利益,保证合同质量 保证合同的顺利履行 化解合同履行中的纠纷,依法合规审查,公平利益兼顾,与缔约过程结合,风险控制促成交易结合,全面查与专项审查结合,合同审查基本原则,依法审查 依公
2、司的规章制度、流程等审查,考虑己方利益 在不违反法律规定的前提下，争取利益最大化。,一致性 连贯性 整体性,坚持法律底线的前提， 尽可能对双方争议焦点条款作出变通约定，保证合同的实现。,全面审查，包括内容的完整性、合法性、连贯性 专项审查，由专业部门对合同中的专业性条款进行审查，发挥所长，确保合同的质量,合同审查的主体及分工,承办部门,会签部门,法律部门,各部门进行合同审查工作的主要依据是合同管理办法V2.0以及部门职责的设置。 原则上由法律部门重点负责合同合法有效性的全面审查及法律风险防范，其他部门负责各自职能涉及的审查事项 。,分工,财务部门,合同承办部门职责（一）,1、审查主体合法性,资
3、质证明文件是否有效，是否符合项目要求，如营业执照、事业单位法人证书等 涉及特殊经营许可、特殊资质或授权的，对方是否具备相应证书，如施工资质证书、系统集成资质证书、工程咨询资质证书、产品入网许可证书、产品代理/授权证书等,2、考察合同履约能力,支付能力：注册资本、资金来源、银行存款、偿付能力等 生产经营能力：生产能力、生产规模、技术水平、产品质量、交货能力等 在招投标及商务谈判的过程中，应仔细审查对方的履约能力，必要时，可以考虑通过工商登记机关查询对方的相关信息,合同承办部门职责（二）,合同会签部门职责,财务部门职责,审查合同项目是否符合 年度预算或投资计划,审查合同约定的价格及付款方 式条款是
4、否准确并评估财务风险,审查合同中约定的 税负条款的合法性,审查费用及投资的财务 列支项目名称是否准确,审查涉及关联交 易合同的合规性,其它按照财会、税务相关 制度规定审查合同相关条款,法律部门职责,1,对合同文本及其附件内容的实质审查 审查合同内容的合法性、有效性等内容 详细请见合同审查通用指引,公司的法律部门为合同的归口管理部门，是合同审查必经的部门，实际中一般由公司内部法律顾问及/或外聘律师等法律人员负责具体审查工作。通过法律人员对合同内容的合法性、有效性进行分析审核，实现对合同风险的事前控制。,对合同形式方面的内容进行补充审查。 当法律部门审查发现合同资料不全、合同文本的形式存在较大错误
5、纰漏等问题时，可退回合同承办部门进行补充、修改。,目 录,合同审查方法概述,法律分析法,利益分析法,范本对比法,征求意 见法,专家确 认法,以在法律前提下，争取利益最大化为原则。 在条款存在一定法律风险的情况下，对合同的内容进行商务分析，考虑公司利益与风险成本之间的关系，相应采取避免、降低、接受、转移的风险控制态度，找到合适的处理方法。,对照合同法 对照相关法律,在了解合同的背景、目的的基础上，就合同有关内容的修改征求承办人员的意见,通过座谈会、研讨会或书面咨询等方式，征求专家、学者、律师、国家有关主管部门或专业权威机构的意见,国家示范合同 行业推荐示范合同 企业制定的示范合同,公司领导,法律
6、部门,财务部门,合同审查的流程,需求/执行部门,承办部门,承办人起草合同,负责填写合同审批表，提交合同 审查资料，并就相关信息予以说明,负责就合同内容及背景文件的 真实性及完整性出具意见,负责就合同内容涉及 本部门工作部分出具意见,负责就合同中的财务相关内容出具审批意见,负责就合同内容的合法性、相关资料的完整性及 其他部门负责部分内容的形式审查结果出具意见,在综合上述各环节意见 的基础上，出具最终意见,电子合同审查的步骤,电子合同审查的步骤（续上）,STEP7 公司领导审批同意之后，合同审批完毕。承办人从合同管理系统中打印并装订合同文本后，最好首先交由合同对方先行签字盖章（这样我方可以调控合同
7、的最终生效时间，有利于合同风险的控制及合同档案管理）。,STEP6 公司领导结合上述各环节审批人员的意见审核合同文本及相关材料，同意签订的，签署“同意”意见；不同意签订的，可以将合同退至承办部门处理。,STEP5 法律审查人员，对合同条款的完备性、内容的合法性、文字的周密性、格式的规范性等进行的审核，如认为送审合同文本存在有关内容不合法、权利义务不明确或显失公平、用语不规范等问题，则应出具相应的法律意见，并将送审合同退回合同承办人员。如遇承办人员不接受法律审查人员的修改建议的情况，法律审查人员出具保留意见并说明原因之后，将合同提交下一环节审批。,纸质合同签章审查程序,对方 签字,对方 盖章,合
8、同文本 及附件,若为法定代表人签字，则需要提供法定代表人身份证明书 非法定代表人签字，需要提供相应的授权委托书、代理人身份证明等 如存在签字潦草不清、签字既非法定代表人又非授权代表人的情况，应要求对方重新签名,盖章是否为对方的公章或合同专用章 加盖的印章是否清晰可辨 印章上的名称是否与营业执照上的名称一致 是否加盖了合同骑缝章,审查承办人员是否按要求在合同正文及附件上逐页小签 提供的背景资料是否符合合同档案归档的要求（流程结束的合同审批表）,合同审查：,纸质合同签章审查程序,合同签章：,我方 签章,合同对方的签章合法有效，拟归档的纸质合同文本及相关背景资料完整齐备，且承办人员已按要求小签等，则
9、经本人根据规定将合同送交公司领导签字并加盖公司合同专用章、公司骑缝章,签章完毕，合同生效后，相关部门根据公司档案管理办法的规定归档实物合同，建立合同台帐,须交他方的合同，由合同承办人员负责送达,合同 修改,对已经审批完毕的原合同修改内容，如直接在原有合同文本上进行修改变更时，应注意在改动地方由双方盖章或签字确认。 涉及条款的应签署补充协议,合同审查的基本分类（一）,形式审查,实质审查,对合同审查内容中非法律问题部分的审查。 主要包括对合同资料的完整性、文字表述的准确性、格式的规范性等形式方面的内容进行的审查，目的是保证合同的规范性、严谨性。 合同的形式审查主要由合同起草部门负责把关，但其他环节
10、的审批人发现问题时，均可提出修改意见。,即狭义上的合同法律审查，主要是对合同文本内容的合法性、完整性等进行的审查，是合同审查的核心内容，对于法律风险的控制、合同目的的实现具有关键性作用。 合同的实质问题主要由法律人员及相关专业人员负责提出相应的修改意见。,专项审查,全面审查,是指审查部门从专业角度对合同的部分事项进行的审查，审查范围仅限于部分条款或问题。 如法律部门对合同的合法性审查，财务部门对合同价款、税负条款的审核等。,是指对与合同审查有关的所有程序及事项不加区分，全面审查，通盘负责。 一种做法是个人或部门独立负责的全面审查，对合同的所有内容承担严格的审查责任。 一种做法是职能部门分工协作
11、的全面审查，不同的专业部门负责对不同的事项进行审查，但同时合同起草部门、法律部门在一定程度上又负责对合同进行全面审查。,合同审查的基本分类（二）,范本合同审查,非范本审查,范本合同条款规定相对成熟，同时兼顾了双方利益，具有一定的规范性、权威性和稳定性，因此建议优先使用范本起草合同。 为了保证合同整体内容的合法性，在审查过程中，也不能掉以轻心，而是应当从法律、商务等方面全面审查。,是指除范本合同以外的其他合同，审查起来相对复杂一点，需要仔细研究、认真对待。 审查此类合同应结合法律分析法、利益风险分析法、范本比对法及征求意见法等方法综合审查。,合同审查的基本分类（三）,目 录,商务、技术、法律三类
12、条款区分与审查分工问题,合同审查分工存在的问题,存在的问题 条款审查分工不明确，导致部分人员片面认为所有条款都属于法律条款，都应由法律人员负责。 过于强调条款的审查分工，而忽略对商务或技术条款的合法性审查。,应坚持依条款分工负责的原则，由熟悉技术规范并参与商务谈判的业务人员负责技术、商务条款的基础审查，由法律人员负责法律条款的审查。,存在商务、技术条款与法律条款性质重叠的情况下，由法律人员从风险控制的角度对技术或商务条款进行合法性审查,合同总体上的合法性、严谨性和逻辑一致性应由法务部门总体负责。,合同审查流程的结构设计问题,串行结构,并行结构,参与合同审查的各环节按照各自职责依次进行合同审查
13、基本流程为：承办部门-需求部门或执行部门-财务部门-法律部门-公司领导,参与合同审查的各环节按照各自职责依次进行合同审查 基本流程为：承办部门-需求部门或执行部门-财务部门-法律部门-公司领导,并行结构由于各审查部门同时开展工作，各自独立出具意见，不利于审查部门的综合判断，但是在前期沟通比较充分的情况下，能够比较大幅度缩短审查时间，提高审查效率。,串行结构有利于审查部门对合同作出全面分析，包括其他部门的分析意见，同时在该种结构设计下，一旦前置环节作出否定评价后，合同审查流程即告中止，退回承办部门修改，对于前期沟通不够充分，需要进行多次审查的合同，能够提高审查效率；,定义,合同倒签问题,合同倒签
14、，是指在合同签订生效之前双方已经开始实际履行合同，而在合同履行过程中或在合同履行完毕后补签合同的现象。,业务紧急、时间紧迫，来不及签合同。如在特定时间点开展某项活动等,因特殊规定，不得不倒签。如工程设计、可行性研究合同，有的公司管理规定，不允许签订金额不确定的合同，所以只能等到工程完工后，才开始签订合同。,纯粹因管理方面问题，导致签订迟延。如不及时送审、审批迟延等。,合同倒签的风险,对于合同补签前的履行过程，由于存在较大的不确定因素，一旦发生纠纷或争议而又无据可查，则存在较大的法律风险。,如倒签合同使合同的生效时间迟于合同履行，但其他内容与正常签订合同一致，这使得合同的生效日期、履行期限及有效
15、期等有关期限规定产生了逻辑上的冲突与混乱同时也可能使合同出现前后矛盾的情况。,公司审计严格禁止合同倒签，这是合同倒签面临的最直接、最普遍的一大风险。,范本合同的审查问题,内容全面，排版规范，总体质量较高,公司范本一般都充分考虑了己方利益的保护，不存在明显的漏洞或陷阱,在缺乏公司范本的情况下，可选用国家、行业的示范文本。,范本合同的特点,范本合同的审查问题（续上）,范本审查角度,是否适用所用范本，对于不全适用的，建议修改范本的内容或者使用其他更适用的范本,是否适用,空白填写项的商务条款与范本固有条款内容是否相协调，保证合同内容在逻辑上的一致,整体一致,避免对方修改范本合同的重要条款，减轻己方责任
16、或加重我方义务，损害我方的利益,填写规范,不同层级审查人员的审查重点问题,合同管理 外聘律师,部门领导,公司领导,审查重点,审查责任,合同审查相关的所有问题,重点问题的审查， 对基层审查人员的意见进行核实确认 对明显的程序性问题及其他存在重大问题的条款,核实关键问题 明显重大的程序性问题 重要条款遗漏问题,不负责合同的实体问题， 对于业务部门提出的问题、重大法律问题或明显的程序性问题（如重大合同没有进行招投标等）负有审查责任,全面审查，包括形式审查与实质审查两个方面。,否存在重大的程序性问题 对其他审查环节发现的问题进行确认 从全局出发，综合考虑合同的风险及收益，对合同签订进行最后的决策确认,公章与合同专用章在合同签订中的使用问题,合同工作具有常规性、专业性，使用合同专用章可以实现合同的专项管理，更好地控制合同风险。,合同签订加盖合同专用章，可以使得合同生效经过法律部门人员的审查把关，能够有效防止合同不经法律审查就直接对外签订生效问题的出现。,
