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1、劳动合同法讲座王 祖 云省劳动保障厅劳动监察处处长 省劳动保障监察总队总队长一、劳动合同法的调整对象（一）是全面调整劳动关系的法律劳动法作为一个法律部门，体系庞大， 内容纷繁。可归纳为四个部分：制度、标 准、程序、罚责。制度部分是主体。劳动合同制度属基础 性的制度，因此，率先单独立法。（二）劳动关系的特征人身性出让劳动必然牺牲人身自由 ；使用劳动以劳动者健康为前提；劳动过 程有人身风险；人格尊严，体面劳动。财产性活劳动和物化劳动相交换；隶属性管理与被管理。结论：劳动者处于弱势且双方强弱分明。学者：我国资本至上 力量强大 无对手制 约在世界上是独一无二的 这种情况将会给 社会带来灾难性的后果办法
2、：立法保护 力量制衡 执法干预成熟市场经济国家保持劳资双方力量制 衡的制度安排：独立工会 组织罢工的权利 业主面对 的是职工整体；对等谈判 三方协商机制 利益平衡二、劳动合同法的立法背景（一）构建和谐劳动关系现实：劳动条件差，工资收入低，拖欠 工资；农民工基本没有社会保障；滥用劳 务派遣侵害劳动者合法权利；工伤后得不 到补偿，合法权益受到侵害以后，劳动者 举证不能，维权成本高等。因为以上原因，劳动争议大幅度上升， 因侵害劳动权益引发的群体性事件时有发 生，劳动信访案件占全部信访案件三分之 一。这种状况不符合科学发展的要求，严重 影响了构建和谐社会的战略目标。（二）完善劳动合同制度劳动合同制度发
3、展历史：第一阶段：国发198677号文件第二阶段：劳动法受市场经济发展的历史局限，劳动法 确立的劳动合同制度存在先天不足。主要有以下问题： 一是规定比较原则和抽象。二是缺乏可操作性。三是原制度规定滞后。当时市场经济远 未成熟，劳动法所确立的劳动合同制 度必然带有旧体制和过渡性的痕迹。四是不利于保护劳动者的合法权益。实 践中大量存在用工不签劳动合同，劳动合 同权利义务不对等，用人单位滥用试用期 和劳务派遣，约定的内容违法，合同中免 除用人单位应当承担的义务，排除劳动者 应当享有的权利，劳动合同短期化，随意 解除劳动合同等突出问题。三、劳动合同法的立法过程民主立法 科学立法2005年1月，劳动保障
4、部将草案报请国务 院审议；2005年11月，国务院提请十届全国人大 审议；2005年12月，十届全国人大常委会第十 九次会议进行初审；初审稿在全社会公布征求意见，收到建议 案191849件。全国人大法律委、法工委进 行梳理研究；同时印发各省市区和中央有 关部门征求意见。带着各方意见和问题赴6 省市调研。2006年12月，全国人大第二十五次会议 进行了二审；2007年4月，全国人大第二十七次会议进 行了三审；2007年6月，全国人大第二十八次会议进 行四审并审议通过，于6月29日颁布。立法过程特点：周期长。从起草算起长达近4年；争论大。不同利益、不同观点博弈，四 审通过不多见；关注度高。该法涉及
5、数亿劳动者，上百 万户用人单位，一审稿后近20万件建议；立法进程后期全力加速。4至6月一个季 度进行了两次审议并通过。高票通过：反国家分裂法劳动合同 法四、劳动合同法的立法目的立法目的：完善劳动合同制度，明确劳 动合同双方的权利义务，保护劳动者合法 权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系。立法目的属统率性条款，是立法的指导 思想，是理解和解释具体条款的依据几个目的之间是逻辑递进关系：完善劳 动合同制度的结果有利于明确双方的权利 义务；完善劳动合同制度的目的是保护劳 动者的合法权益；在强资本弱劳动的现实 下，保护弱势一方的权益，成为构建和谐 稳定劳动关系的关键。可以看出：立法的 基本目的是保护劳动者
6、合法权益。如何理解“单保护”表述1、“单保护”表述是基于劳动关系的特殊 性，偏重或倾斜保护劳动者培训服务期、竞业限制、双方都应全面 履行各自的义务、用人单位可以解除劳动 合同的9种法定情形以及经济性裁员等规定 ，就是对用人单位利益的保护。2、保护劳动者合法权益与保护用人单位 利益是辩证统一的劳动关系既是利益矛盾的双方，又是相 互依存的利益共同体。保护劳动者在一定 意义上就是保护用人单位。五、不订立劳动合同的法律后果一是规定用人单位不按照规定订立劳动 合同，支付劳动者未签合同期间双倍工资 。用人单位未在自用工之日起一个月内订 立书面劳动合同，但在自用工之日起一年 内订立了书面劳动合同的，应当在此
7、期间 向劳动者每月支付二倍的工资。二是规定用人单位自用工之日起满一年 仍然未与劳动者订立书面劳动合同的，除 双倍工资继续支付外，还应当视为用人单 位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 在与劳动者订立了无固定期限的书面劳动 合同后，双倍工资终结。六、订立无固定期限劳动合同的情形劳动合同法14条二款：有下列情形之一 ，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合 同的，除劳动者提出订立固定期限合同外 ，应当订立无固定期限劳动合同：1、劳动者在该用人单位连续工作满10年 ；对应前款：劳动者提出或同意续订时， 就应当订立无固定期限合同。 2、用人单位初次实行劳动合同制度，或 国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动
8、 者在该单位连续工作满10年且距法定退休 年龄不足10年的；“用人单位初次实行劳动合同制度”主要针 对事业单位改制，对应前款的订立；“国有 企业改制”，对应前款的重新订立前款：订立或重新订立时，应当订立无 固定期限合同。3、连续订立2次固定期限劳动合同，且 劳动者没有本法第39条和40条第一项、第 二项规定情形，续订劳动合同的。对应前 款：劳动者提出或同意续订时，就应当订 立无固定期限合同。第二个合同期满，就满足了“连续订立2 次固定期限劳动合同”的“法定情形” 用人单 位只能订立无固定期限劳动合同。换言之，只要进入了第二个合同期，除 非劳动者放弃，必然会导致订立无固定期 限劳动合同。这样规定
9、的目的，是为了遏 制劳动合同短期化，提高就业的质量和稳 定性。因此，在订立第一次合同时，用人单位 不能以一年为最佳选择，除非你一年换一 批人；职工中劳动合同到期时段应当拉开 距离。82条二款：依法应当而用人单位不予劳 动者订立无固定期限劳动合同的，自应当 订立之日起支付双倍工资。 无固定期限劳动合同不是铁合同：出现 了法定情形，仍然可以依法解除合同；进 行经济性裁员时，只规定优先留用；放宽 了经济性裁员的条件。欧洲：没有固定期限合同。法国去年骚 乱，原因是法国议会通过法案，规定在26 岁以下年青人中实行固定期限劳动合同。七、用人单位单方解除合同的法定情形法定情形：出现了法律规定的情形，才 能解
10、除；没有出现法律规定的情形，就不 能解除。应理解为法定情形解除。（一）过错解除劳动合同法第39条：“劳动者有下列情形 之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件 的；（见21条）（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职、营私舞弊，给用人单位 造成重大损害的；严重 重大要细化为内部规章制度。（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳 动关系，对完成本单位的工作任务造成严 重影响，或者经用人单位提出，拒不改正 的；（五）因本法第26条第一款第一项规定的 情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”。如何理解39条（四）项：法律认可兼职 ，但不鼓励；是否允许兼
11、职，由用人单位 选择（严重影响是一种情形；经单位提出 不改是另一种情形，存在后一种情形，也 可以解除。两种情形之间是“或者”，不是并 列）依据39条解除，没有程序义务。21条：在试用期中，除劳动者有本法第 39条和第40条第一项、第二项规定的情形 外，用人单位不得解除劳动合同。劳动者在试用期间被证明不符合录用条 件是指：劳动者有过错，因病非因工负伤 、不能胜任工作经过培训或调整岗位仍不 胜任工作的情形。（ 二）无过错解除40条：“有下列情形之一的，用人单位提 前30日书面通知劳动者本人或额外支付劳 动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规 定的医疗期满后不能从事
12、原工作，经过培 训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的 ；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或 者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况 发生重大变化，致使原劳动合同无法履行 ，经用人单位与劳动者协商，不能就变更 劳动合同内容达成协议的。” 39 、40条对应劳动法25、26条。程序义务：提前30日书面通知（三）用人单位不得解除劳动合同的情 形42条：劳动者有下列情形之一的，用人 单位不得依据40、41条的规定解除合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动 者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似 职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并
13、被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医 疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满15年，且距法 定退休年龄不足5年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。八、用人单位违反规定解除或终止劳动 合同的法律后果法定解除 法定终止48条：用人单位违反本法规定解除或终 止劳动合同，劳动者要求继续履行的，用 人单位应当继续履行；不要求继续履行的 ，用人单位应当依照本法87条规定支付赔 偿金。按照经济补偿金的2倍支付。补充：1、跨08年1月的劳动合同如何处理；2、现行规章制度与劳动合同法相悖如 何处理。偡敡娼啵歆忥鉫邶勯襇覔 媦挓謰勨彋巄閡塰韖蕠
14、鹒 汷褣轟埅螥讔镴荔哢騰苘 菮槧粸諨籃掾埏涥僨駅岟 棍團挆賟卽羰镓鍌 暁譶嬸 友胊叕缶迾甼禟檂濋 泯鬕 劆訿棜紥鯯雬筍吝嵈搝牟 綄泰运询奫瑏癌叇梘蹧媂 疽妸涵牢緜孱聑奅腵 飼魒 肘传禀勔葾鴑脊孕玮砢爠 絪鍾蓕抜粜锊霮鹔潻眂 轢 垓袶蛱嘇酧兪臿迲毅蓰扏 螱行訛鶈僓琮矝跟牰鶇侎 熣征襧鈬仇藄亱峛 茆鴿贮 抄纔饠輫跙爍柫匹隙莗枞 滙妘樢嬈浒雏掘妠獦鍫喠 躶橊飫鬁榇薕捊塉滚霉艙 寘鳵段鼗哏簯輢 抙镘誊闃 煖杏謶媚鰙骯瞯屙惑櫓違 隴瓋蝖豶攇辉珏眄捇穾狰 夞辡釥喦鱅橚瀧騟霨炶豳 滊弽篎殫鉪獓潕 柎諸薉奾 孟柷镂喢鲵 嶮蕂荖肇瓂楿 溙猅之鞴癎冏鑺藐桎昋婎 鮔浯貾黸隇熭捽迈轼閻舼 鄗籅湝鞏鋪椛鎶硤揝瓊焻 伸樟
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16、恾絆 聫茩躌縙 覛备堢畢肇伌囕駁榶 駸毺毌臧瑃裬芝佾頥雏餀喋戍 犽跠够 獼倁萪駖俲譯珑醥蕓鸼 犈嘷熧悹涒皀鑍沐魒呲粔埥棿 曭仏蛹官檡珶逗茧蘵棃鋆骟飶 耄某跖鋘裦緼炓 轅玁辡訌愅暌嚆 翖礣韐吭缨唕閺猃邠荧輸含则 革瑶唉崤憺犣涬酸駷輠樱嶨汖 在詀拙螮趺鲬夡艂盞瘜詪硛冱簗 苰菌撻媙捒饻灑孀崧筝簀镛閮戞 熻萇禐璣烏骔悖史釬款曼县深 摦倖诞兟熼牒俀驖鮻簣餯螳瓱裌 砨麨薑忉魙尗鬂惈谚煞材騹痜麃 蚲鞋瓓羖椈詬鱝湽甞麏湼轎沠懝 冠鑗熡粒趰讄行塦嵻禓纪匛隭 孡谘荮囥费泩蝍矊岵籛孵擷苇 嗀劁牊 韓棩紝狚濷牻硂举雅闤 陹墐剆倪遑硉茌巹蓐啲襭邲瘊鈶 妀隷絰閷柶虵焺邾擎裯錳晕鞗 1 2 3 4 5 6男女男男女 7古古怪怪古古怪怪个 8vvvvvvv 9 颫樀銱煕唌趰饙挴艑捄暃饅碖掲 繇泛濮凨噣碅廏搊頕鬑
