市公司再融资法律法规解读及案例分析

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1、上市公司再融资法规解读及案例 分析1目录一、 上市公司再融资法规体系二、 上市公司证券发行管理办法三、 公司债券发行试点办法四、 各种再融资方式的主要发行条件比较五、 审核重点及案例分析2一、上市公司再融资法律法规体系公司法证券法上市公司证券 发行管理办法公司债券发行 试点办法中国证监会发行 审核委员会办法证券发行与承销 管理办法 证券发行上市 保荐制度暂行办法内容与格式准则 第10号 申请文件内容与格式准则 第11号 募集说明书内容与格式准 则第23、24号保荐人尽职调查 工作准则3二、上市公司证券发行管理办法主要变化：法规体系的变化在总结再融资历史经验和教训的基础上，全面整合了相关的政 策

2、法规，构建了新的上市公司再融资法规体系。规定发行具体条件的核 心文件即是管理办法。本办法自2006年5月8日起施行。上市公司新股发行管理 办法（证监会令第1号）、关于做好上市公司新股发行工作的通知（证监 发200143号）、关于上市公司增发新股有关条件的通知（证监发200255号 ）、上市公司发行可转换公司债券实施办法（证监会令第2号）和关于做 好上市公司可转换公司债券发行工作的通知（证监发行字2001115号）同时废 止。除具体发行条件外，管理办法还包括发行程序、信息披露 、监管措施等方面的规定。4二、上市公司证券发行管理办法强化公开发行证券的市场约束机制（价格约束和投资者约束）降低并尽可能

3、统一净资产收益率条件，弱化了行政性约束 简化运行程序、提高再融资效率拓宽上市公司的融资渠道和融资品种非公开发行和分离债严格募集资金管理，鼓励回报股东仍然将“清欠解保”要求作为发行条件的重要内容进一步规范和精简信息披露要求，强化发行人及中介机构责任5三、公司债券发行试点办法中国证监会2007年8月日正式颁布实施公司债券发行试点办 法，这标志着我国公司债券发行工作的正式启动。 按照“先试点、后分步推进”的工作思路及有关通知的要求，公司 债券发行试点将从上市公司入手。初期，试点公司范围仅限于沪深 证券交易所上市的公司及发行境外上市外资股的境内股份有限公司 。6 公 司 债 券 发 行 试 点 办 法

4、 的 特 点发行审核程序规范，审核周期缩短募集资金用途灵活一次核准，分期发行采用核准制发行 初审参照再融资模式进行，发 审委按照特别程序审核 董事会决议公告后即可预申报申 请材料 董事会决议公告后即可预申报 发行申请材料，股东大会决议 公布后更新相关材料即可 整个发行核准周期应可控制在三 个月内募集资金必须符合股东大会核准 的用途，且符合国家产业政策 可用于偿还商业银行贷款、调 整负债结构和补充流动资金等 无需与固定资产投资项目挂钩首期发行在核准之日起6个月内 完成，剩余数量在24个月内完成 首期发行应不少于总发行数量的 50%市场化定价发行担保方式自主确定发行市场选择灵活发行价格由市场簿记确

5、定 发行人和保荐人可以根据市场情 况选择折价、平价或者溢价发行可以发行无担保债券 担保方式更加灵活，可以为债券 设定抵押或质押担保发行人可选择债券的上市场所 发行人可选择在交易所或银行 间市场发行上市 债券在银行间债券市场上市需 经证监会批准7公司债与企业债的比较89四、 各种融资方式的主要发行条件比较增发配股可转债分离债定向增 发盈利 能力三年连续盈利， 且三年平均 净资产收益 率不低于6%三年连续盈利三年连续盈利， 且三年平均 净资产收益 率不低于6% ；年均可分 配利润不少 于债券年利 息三年连续盈利，且三 年实现的平均可 分配利润不少于 债券年利息/净资产/15亿元/现金 流量/三年平

6、均经营活动现 金流量净额不少 于债券年利息， 年均净资产收益 率不低于6%的除 外/现金 分红三年累计分红不少于三年实现的平均可分配利润的20%/10增发配股可转债分离债定向增发 募集资 金数 额/配股数不 超过 总股 本的 30%发行后累计债券余 额不超过净资 产的40%发行后累计债券余额不超 过净资产的40%；权 证全部行权后募集资 金量不超过拟发债券 金额发行对象不 超过十 名各种发行方式下，募集资金数额均不得超过项目需要量发行价 格不低于招股意 向书公告 前二十个 交易日或 前一交易 日均价实践中高 于每 股净 资产转股价格不低于募 集说明书公告 前二十个交易 日和前一交易 日均价认股

7、权证的行权价格不低 于募集说明书公告前 二十个交易日和前一 交易日均价下限为基准 价的 90%股份锁 定期/可转债自发行结束 日起六个月后 方可转股认股权证自发行结束日起 六个月后方可行权控股股东、 实际控 制人及 其控制 的企业 锁定36 个月， 其他12 个月四、 各种融资方式的主要发行条件比较11四、 各种融资方式的主要发行条件比较增发有项法定发行条件，值得关注：除金融类企业外，最近一期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人款项、委托理财等财务性投资的情形； 例子：某公司截至今年9月4日，持有中信证券、宁波银行、交通银行、宜科科技、上海九百、百联股份、中国远洋

8、等7家上市公司的股份，总市值达到192亿元，其中流通股市值达到139亿元左右。 该公司目前已经形成纺织服装、房地产、投资三块业务单元。其申请发行的可转债规模为18亿元，债券期限3年，募集资金全部用于该公司四个房地产项目。 12法规改变给投资银行带来什么？再融资发行方式门槛的降低反而对投资银行人员专业能力的 要求提高了：提供合理的建议，最适合公司的融资方式： 公司股价与公司估值； 发行人需求与证券公司风险控制； 优化公司资本结构（股权融资、债权融资）某上市公司资产负债率20，每股收益在1元以上，市盈 率在70倍左右，预计明年保持30的增长，净资产在18亿元 ，准备筹资15亿元，假设它符合目前所有

9、的发行条件，大家认 为最适合的再融资方式是什么？（在目前的市场环境下）13五、 审核重点及案例分析除法定发行条件外，审核中还重点关注：前次募集资金运用本次募集资金运用用资产认购股份财务数据及指标重大变化原因关联交易跨行业投资环境保护等重点问题14五、 审核重点及案例分析前次募集资金运用前次募集资金项目频繁变更，变更募集资金投资项目程序的 合规性前次募集资金使用进度及效益与承诺进度及效益存在重大差 异会计师出具前次募集资金使用的专项报告专项报告结论、必须有效益对比及差异说明15五、 审核重点及案例分析某上市公司前次募集资金使用存在以下不规范问题：（1）募集资金到位后，没有按照募集资金管理制度规定

10、在银行开 设专户存储，而是与公司自有资金统一存放，混合使用；（2）公司前次募集资金承诺投资的一个项目发生变更后，募集资 金使用与招股说明书中承诺不相符的情况没有经董事会及股东大会 审议通过，公司也没有及时进行信息披露；（3）公司前次募集资金主要投资的四个项目已全部竣工并交付使 用，但没有及时结转固定资产并计提折旧，不符合企业会计制度 的相关规定。（4）公司在治理结构、对外投资及财务内部控制方面存在一些问 题。如公司在未经董事会审议批准的情况下将部分固定资产用于借 款抵押；公司董事会审议部分关联交易时，关联董事未回避表决； 公司对外投资占用大量资金且效益不佳；公司在资金划拨及关联方 资金拆借方面

11、的审批程序和内部控制制度不严格等。16五、 审核重点及案例分析某上市公司上市前某主打产品收入实现2亿元，合并报 表收入3亿元；IPO募集资金继续从事该主打产品，承诺实现收入5亿元 ；本次申请再融资时，会计师事务所出具的专项报告显示 ，该产品收入达到5亿元，达到承诺；而合并报表总收入 6亿元；审核疑问：非上市前已有3亿元收入，加上承诺收入5亿 元，应该达到8亿元收入？原因：承诺口径VS专项报告口径17五、 审核重点及案例分析本次募集资金运用的有关法规规定： 第十条 上市公司募集资金的数额和使用应当符合下列规定：（一）募集资金数额不超过项目需要量；（二）募集资金用途符合国家产业政策和有关环境保护、

12、土地管理等 法律和行政法规的规定； （三）除金融类企业外，本次募集资金使用项目不得为持有交易性金 融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不 得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。（四）投资项目实施后，不会与控股股东或实际控制人产生同业竞争 或影响公司生产经营的独立性；（五）建立募集资金专项存储制度，募集资金必须存放于公司董事会 决定的专项账户。18本次募集资金运用项目审批、核准或备案文件是否取得实施方式、进度安排及目前进展现有产品产能扩张或新产品开发，结合市场容量、主要竞争对手等说明的市场前景产能利用率不高的情况下投资扩大产能的必要性募集资金项目存在技术壁垒的

13、，相应技术的取得方式是否合法募集资金用于补充流动资金或偿还银行贷款的，具体数额是否明确，必要性是否说明五、 审核重点及案例分析19本次募集资金运用（续）土地使用证是否取得，如未取得，目前进展及取得是否存在法律障碍土地使用证的土地类型，如不一致，变更是否涉及补交款项及是否存在障碍资金缺口的解决方法预计本次募集资金使用的效益过于盲目乐观与本次募集资金运用相关的盈利预测：第六十七条 上市公司披露盈利预测的，利润实现数如未达到盈利预测的百分之八十，除因不可 抗力外，其法定代表人、盈利预测审核报告签字注册会计师应当在股东大会及中国证监会指定报刊上 公开作出解释并道歉；中国证监会可以对法定代表人处以警告。

14、利润实现数未达到盈利预测的百分之 五十的，除因不可抗力外，中国证监会在三十六个月内不受理该公司的公开发行证券申请。五、 审核重点及案例分析20A公司2000年前次招股说明书披露：某募集资金投入项目预计年 新增收益1.73亿元，2002年实际效益为2000余万元，仅占预计收益 的14A公司披露该项目实际收益与预计收益差异较大的原因是：公司 在该项目的可行性研究时，对产品价格定位较高，市场需求预测 过于乐观，而项目实施后产品市场价格下降，导致未达到预计效 益A公司本次拟募集资金拟投入5个项目，初次申报的募集说明书预 计年新增收入14亿元，新增利润1.1亿元；后经审核给出反馈意见：回复材料中修改为“

15、下调为预计年新增 收入8亿元，新增利润8000余万元”五、 审核重点及案例分析21某公司在募集说明书中披露，本次募集资金投资项目中的“特高压并联 电抗器十一五国债专项技术改造”、“直流输电用换流变压器批量 国产化技术改造”等项目对项目实施的技术要求很高。按项目设计要求 ，特高压并联电抗器十一五国债专项技术改造项目实施后将形成年 产60台500kV-1000kV特高压并联电抗器的生产能力，直流输电用换流变 压器批量国产化技术改造项目将形成年产800kV、500kV直流输电用 换流变压器各12台的生产能力。目前，公司批量化生产电抗器的最高等 级是750kV，直流换流变压器是500kV；虽然公司在8

16、00kV直流换流变 压器、1000kV电抗器的技术储备方面在国内，甚至在世界范围内处于领 先水平，是国家科学技术部“十一五”国家科技支撑计划“特高压输 变电系统开发与示范”重大项目课题中“800kV直流换流变压器开发 研究项目”的唯一承担单位。但是，1000kV电抗器、800kV直流换流变 压器在世界范围内尚缺少大规模使用的经验。因此，公司本次上述两个 募集资金投资项目面临一定的技术产业化风险。 五、 审核重点及案例分析22B公司主营钢铁生产，本次拟募集资金投资建设板带项目，2005年申报的招 股说明书中根据2003年初某钢铁设计总院所作的项目可行性研究报告的数据 披露了预计效益2003年以后铁矿石、焦炭等原燃料以及钢铁价格出现大幅波动，同时国内 很多公司纷纷投资建设