第三章 合伙企业法

《第三章 合伙企业法》由会员分享，可在线阅读，更多相关《第三章 合伙企业法（69页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。

1、第三章 合伙企业法n合伙企业法概述n普通合伙企业n有限合伙企业n合伙企业的解散与清算内 容 提 要第一节 合伙企业概述一、合伙企业的概念1、合伙的概念n合伙是指两个或两个以上的人为共同的目的，相 互约定共同出资、合伙经营、共享收益、共担风 险的自愿联合，它是以合同为基础而存在的一种 组织形式。2、合伙企业的概念n合伙企业是指两人或两人以上为了共同目的，共 同出资，在合伙协议的基础上组建的一种企业组 织形式。 （1）普通合伙企业n由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业的债务承担 无限连带责任。 （2）有限合伙企业n由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合 伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以

2、其认 缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。3、合伙企业的特征（1）合伙企业是不具有法人资格的营利性经济组 织。（2）合伙企业的成立是以合伙协议为法律基础。（3）合伙人共同出资、共同经营、共享利润、共 担风险。（4）合伙人对合伙企业的债务，因合伙人的种类 不同而分别承担有限责任或无限责任。二、合伙企业法的概念和适用范围n合伙企业法是指调整合伙企业在设立、经营、变 更、终止过程中形成的各种社会关系的法律规范 的总称。n我国于1997年通过了中华人民共和国合伙企业 法，并于1997年8月1日开始实施。该法在2006 年进行了修订。n合伙企业法主要是规范合伙企业的设立和运 作，保护合伙企业及其合伙人

3、的合法权益，维护 社会经济秩序，完善企业法制建设。第二节 普通合伙企业一、合伙企业的设立1、合伙企业设立的条件（1）有两个以上合伙人。n合伙人可以是自然人、法人或其他组织，但国 有独资公司、国有企业、上市公司及公益型的 事业单位、社会团体不能成为普通合伙人。（2）有书面合伙协议。（3）由合伙人认缴或实际缴付的出资。（4）由合伙企业的名称和生产经营场所。（5）法律、行政法规规定的其他条件。案例：甲、乙、丙、丁四人欲成立合伙企业。甲是 一个天资聪颖的中专毕业生，现年16岁；乙是某 县基层人民检察院的检察官，曾是某国企厂长； 丙是 某私营企业的老板；丁是一失业青年，但 声明仅以出资额为限承担责任。请

4、问：这四人能 组成合伙企业吗？他们不能组成合伙企业。原因是甲不具有完 全民事行为能力；乙是法律禁止从事营利性活动 的人；丁的要求与我国合伙企业法相违背。 因此，四人中只有丙符合条件，从而不能组成合 伙企业。2、合伙协议n合伙协议是合伙企业成立的依据，是确定合伙人权利和义 务的依据。合伙协议由全体合伙人协商一致，以书面形式 订立，并经全体合伙人签名、盖章后生效。n合伙协议的载明事项：n合伙企业的名称和主要经营场所的地点；n合伙目的和合伙企业的经营范围；n合伙人的姓名或名称、住所；n合伙人的出资方式、数额和缴付期限；n利润分配、亏损分担方式；n合伙事务的执行；n入伙与退伙；n争议解决办法；n合伙企

5、业的解散和清算；n违约责任。3、合伙人的出资n合伙人可以用下列财产出资：n货币（应当使用人民币）n实物（适用于合伙企业经营的有形资产，如厂房、机 器设备、原材料等）n知识产权（著作权、专利权、商标权、专有技术）n土地使用权n劳务n其他财产权利n合伙人对自己用于缴纳出资的财产或财产权，应 当拥有合法的处分权。n合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额 和缴付期限，履行出资的义务。案例：甲、乙、丙三人欲共同出资成立一个合伙 企业。其中，甲以劳务出资，作价8万元；乙出 资为现金7万元，约定于合伙企业成立后半年内 缴清；丙以一辆价值9万元的汽车出资，但是没 有办理过户手续，由丙保留对该车的处分权。请

6、 问：甲、乙、丙三人的出资符合法律规定吗？本案中，甲与丙的出资是符合规定的，但 乙的出资不符合。因为按照合伙企业法的规 定，出资形式可以是货币、实物、土地使用权、 知识产权、劳务或者其他财产权利，但合伙人必 须先缴付出资，才能申请成立合伙企业。4、合伙企业设立登记（1）提出申请 申请书。 合伙协议。 合伙人的身份证明。 出资权属证明。 经营场所证明。 企业名称、预先核准通知书。 授权委托书。 合伙协议约定或全体合伙人决定，委托一名或数名 合伙人执行合伙事务的石还应当提交全体合伙人的委托书 。 企业经营范围中属于法律、行政法规规定应当经批 准的项目的，还应当提交相关的批准文件。（2）工商登记n申

7、请人提交的登记申请材料齐全、符合法定形式， 企业登记机关能够当场登记，应予当场登记，发给 营业执照。不符合当场登记的，企业登记机关应当 自受理之日起20日内作出是否登记的决定。予以登 记的，发给营业执照；不予以登记的，应当给予书 面答复，并说明理由。n合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日 期。n合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业 名义从事合伙业务。案例：甲与乙于2000年10月20日签订了一份甲、乙合 作开办A服装厂的协议，协议约定：甲出资6万，占 该厂股份的60；乙以技术出资，占该厂股份的40 。该厂主要经营服装加工。协议订立后，双方并 未到工商行政管理部门办理登记手续，协

8、议并没有 实际履行。后由于双方发生纠纷，甲以协议无效为 由要求返还投资款6万元，并提出注销该服装厂、 清算该厂财务的诉讼请求。本案中，甲乙双方的协议没有实际履行，并且 未到工商行政管理机关办理登记手续。所以，该服 装厂并未成立，当然不存在清算服装厂的财产和返 还投资款的问题。二、合伙企业的财产（一）合伙企业财产的构成1、合伙人的出资。n即由合伙人在合伙协议中载明认缴或实缴的货币、实 物、知识产权、土地使用权等财产权利。2、以合伙企业名义取得的收益。（1）合伙企业营业收入；（2）合伙企业以自己的名义购买的各种财产；（3）合伙企业权利受到侵害后获得的赔偿；（4）合伙企业经营中形成的无形资产；（5）

9、合伙企业取得的知识产权。3、依法取得的其他财产。（二）合伙企业财产性质n合伙人一旦出资，这部分财产就成为合伙企业财 产，为全体合伙人享有。n合伙人在合伙企业清算前一般不得要求分割合伙 企业财产，除非合伙人退伙，或者合伙人死亡或 被宣告死亡而其继承人没有成为合伙人的。n合伙人在合伙企业清算前私自转移或处分合伙企 业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。（三）合伙财产份额转让1、合伙人的财产份额的含义n合伙人的财产份额，即合伙人在合伙企业中依 出资数额或合伙约定的比例分配利益或分担亏 损的份额。n份额的确定，既可以按合伙人出资比例，也可 以由合伙人约定任意比例，但需要在合伙协议 中载明。2、合伙

10、人财产份额的转让（1）除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以 外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份 额时，须经其他合伙人一致同意。（2）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或部分 财产份额时，应当通知其他合伙人。（3）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业 中的财产份额时，在同等条件下，其他合伙人有 优先购买权，合伙协议另有约定的除外。（4）合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 ，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一 致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损 失的，由行为人依法承担赔偿责任。案例：甲、乙、丙、丁、戊五人组成普通合伙企业， 五人在合伙协议中约定：如向非合伙人转让合伙人

11、财产份额，须经2/3以上合伙人同意。时隔一个月 后，甲提出转让其在普通合伙企业中的一半财产份 额给第三人寅，得到乙、丙、丁的同意，戊表示反 对。甲的转让行为是否能产生转让财产份额的效力 ？本案中，甲的转让财产份额行为能发生法律效 力。因为，虽然没有经过全体合伙人的一致同意， 但是由于合伙协议中已经明确规定“向非合伙人转 让财产份额，须经2/3以上合伙人同意”，而甲的 转让行为得到了乙、丙、丁合伙人的支持，支持率 占全体合伙人的45。因此，即便戊表示反对，也 不会影响甲转让财产份额的效力。案例：甲、乙、丙为某合伙企业的合伙人。在征得 乙、丙同意的情况下，甲将其在合伙企业中的财 产份额转让给丁，双

12、方签订了转让协议。后甲对 戊负债，无力用个人财产清偿，戊决定向人民法 院请求强制执行甲在合伙企业的财产份额用于清 偿。要求分析戊是否有权请求对该财产份额强制 执行。本案中，依照法律的规定，甲在取得其他合 伙人一致同意的情况下，将自己在合伙企业中的 财产份额转让给丁，而且甲与丁已签订了转让协 议，那么甲的转让行为就是有效的。甲在合伙企 业中已没有财产份额，所以戊无权请求强制执行 。三、合伙事务执行n合伙事务执行，是指合伙人对合伙中的重要事务 的处理和实施。n包括对合伙企业事务的决策、执行、监督等权利，合 伙企业的对内关系处理和对外代表问题。（一）合伙企业事务执行方式1、由全体合伙人共同执行合伙企

13、业事务；2、通过合伙协议约定或全体合伙人决定，由一名合伙人 执行合伙企业事务；3、通过合伙协议约定或全体合伙人决定，由数名合伙人 共同执行合伙企业事务；4、由全体合伙人分别执行合伙企业事务。n合伙企业法允许法人或其他组织成为合伙人，其 为普通合伙人时，应由法人或其他组织委派的代表执 行合伙企业事务。（二）合伙人决议与对其他合伙人执行事务的异议n除合伙协议另有规定外，合伙企业的下列事务必须 经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担

14、保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。n合伙人未经法定表决程序而单独从事以上事务的， 合伙企业不得以“该事项未经全体合伙人一致同意 ”为由对抗善意第三人。n擅自从事合伙事务的合伙人存在主观过错，对合伙企业 实施了侵权行为，合伙企业或合伙人可以要求其赔偿由 此造成的损失。（三）合伙人在执行合伙事务中的权利和义务1、合伙人在执行合伙事务中的权利 （1）合伙人对执行合伙事务享有同等的权利；（2）执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业；（3）不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙 人执行合伙事务的情况；（4）合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况， 有权查阅合伙企业会计账簿等财务

15、资料；（5）合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可 以对其他合狄人执行的事务提出异议；提出异议时，应当 暂停该项事务的执行；（6）合伙人撤销委托权。2、合伙人在执行合伙事务中的义务（1）由一个或数个合伙人执行合伙事务的，执行事务合 伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企 业的经营和财务状况。（2）合伙人不得自营或同他人合作经营与本合伙企业相 竞争的业务。（“竞业禁止”义务）。（3）除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外 ，合伙人不得同本合伙企业进行交易。（4）合伙人不得从事损害本企业利益的活动。案例：甲、乙、丙是某合伙企业的合伙人，甲因办 事能力较强被推举为合伙企业的事务

16、执行人，其 被授权在50万元内自行决定事务。甲成为合伙企 业事务执行人后、未经乙和丙的同意，从事了下 列行为：与某公司签订了100万元的合伙，将自有 门面房一套以市场价格出租给合伙企业，利用工 作外的时间从事与合伙企业相同的业务。请问： 本案中应如何认定甲的行为效力？本案中，根据法律规定，合伙企业对合伙执 行人的权力限制不能对抗善意第三人，除合伙协 议另有约定或经全体合伙人同意外，合伙人不得 同本企业进行交易抓合伙人不得自营或同他人合 作经营与本企业相竞争的业务。因此，甲签订100 万元买卖合同的行为有效，后两项行为违法。（四）合伙企业的损益分配n合伙损益是指合伙利润和合伙亏损，对合伙企业 损益的分配应按照下列原则进行：1、按照合伙协议的约定。2、由合伙人协商确定。3、如果协商不成，则按照实际缴纳出资比例分 配、分担。4、无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、 分担。5、合伙损益分配具体方案由全体合伙人共同决 定。案例：甲、乙、丙成立一合伙企业，其合伙协议中约 定：“合伙企业的事务由甲全权负责，乙、丙不得 过问，也不承担企业亏损的责任