电子商务的法律调整

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1、 电子商务的法律调整 内容提要商法的现代化是以现代化的商事法律制度为基础的，本文将的电子商法现代化 商事法律制度的切入口，把借鉴和移植发达的经验与的商事实践相。全文以商法的现代化 开篇，电子商法的展开论述。全文分为“电子商务的时代背景内容提要商法的现代化是以现代化的商事法律制度为基础的，本文将的电子商法现代化 商事法律制度的切入口，把借鉴和移植发达的经验与的商事实践相。全文以商法的现代化 开篇，电子商法的展开论述。全文分为“电子商务的时代背景及其意义” “各个立法例的介 绍”和“我国的立法模式选择”三大，从宏观的角度为勾勒了电子商法的大体轮廓。以期 弥补“国内电子商务的往往都在技术和实施方案，

2、政策法规等软环境的诸多问题较少论及” 1的。 关键词商法的现代化,电子商务,电子商法 引言 “现代化”一词，按现代汉语 词典的解释，指的是“使现代先进科学技术” 。2而属于社会科学的法律来说，它的现 代化则是指“或地区从法的精神，观念，意识到法的制度的整个法制体系逐渐反应，和现 代文明发展趋向的历史过程” 。3法制的要素是法律规范，法律程序和法律意识形态。法 制的现代化包含了要素的现代化，但要素之间的简单相加，而是各个要素互动整合的结果。 将商法的现代化商法的入口，是对每商法学人来说，都迫切感到了法现代化的现实意义。 一项与时代息息的法，在，商法的地位与独立的意义已了大多数民法学者的肯定。法来

3、说， 它的现代化不应再仅仅局陷于对民商合一民商分离的无休止的争论之中，而应该以务实的 着眼于问题的解决和。现代化的商事实践必将产生现代化的商事理论，现代化的商事理论 反又必将商事实践的发展。从理论到实践再到理论，商法的现代化是完全有条件的。的现 状来说，问题还显得任重道远。与国外，商事法的现代化如何定位如何选择，的确是系列 的开篇应该解决的问题。 我国的商法最早在清末光绪皇帝变法维新之时， 大清商律草案 是历史上部商法法典这部由外国人拟定的商法在下经济基础的土壤，在上又强的行政权力 的，势必只能是“商法的萌芽” 。国民党统治时期的“六法全书”中倒是所谓的商法，支离 破碎的半殖半封的经济结构又阻

4、碍了商法现代化的进程。改革开放，商法的现代化才真正 了内因和外因的双重有利条件，了外力和内力的双重。笔者，我国商法的现代化固然包含 着从商法规范，商法冲突的诉讼仲裁程序到商的精神文化各个的现代化。但在国际商务迅 猛发展，世界经济一体化日趋，现代商法的同义语变成“新的国际的在全世界都应该是相 同的商人习惯法”4的情况下，我国商法的现代化面临着大批现代商法规范空缺和滞后的 问题。 ，商法的现代化应从商法的借鉴移植开始，选择那些能反映现代经济发展要求的，代 表商法发展时代趋势，与国际衔接的商法理念和商法制度。 当 internet 以它锐不可挡的气 势着人们生活的方面，电子商务伴随潮流滚滚而至的时候

5、。注意到了各个和地区包括联合 国立法机构对浪潮的响应。电子商务的系统化法规化，仅是各国络从业人员和法律界关注 的焦点，商法现代化的里程碑。本文将从电子商务的时代背景及意义，各个在电子商务立 法的经验介绍和我国的立法模式选择等三个来问题。从而题设关于“商法现代化研讨”的 步。 一。电子商务的时代背景及意义 要提到电子商务，应该从“theGlbalInternet”即全 球互联开始。所谓全球互联是在现代计算机技术基础上的成千上万协作的络络所承载的信 息而成的集合体，它是计算机数字技术和现代通讯技术的产物，是正在到来的信息社会的 基础。在 90 年代以前，internet 主要应用于是科学、学术交流

6、、教育新闻传播等领域，直 到 1993 年，internet 商用化禁止解除之后，成千上万的大小企业、个人、甚至，才纷纷加 入到 internet 之中，寻求和发展商业机会。 “电子商务”应运而生。电子商务的，打破了地 域的分隔，缩短了信息流动的，使生产和消费更为贴近，大大了降低物流，资金流及信息 流传输和的成本，为每企业每消费者了的机会。从 1993 年到现在，美国已有 200 万人在环 球上购买过商品和过服务。 ，国际上所大企业都或正在上。电子商务的营业额已从 1994 年 的 800 万美元剧增至 50 亿美元。据美国权威市场顾问公司的预测，在以后的几年内，商业址的将以每年 10 倍的速

7、度增长，到 2000 年电子商务营业额将 2550 亿美元，复合增长率 超过 400%.52000 年 1 月在瑞士达渥斯的世界经济年会向全世界宣布：络经济是世界经济 的方向。 “Internet 新兴电子技术所带来的商业机会正一步步冲击到社会各个角落，甚至会 带来一场新的产业革命” 。6 正是在的时代背景下，探讨电子商务的意义和。所谓电子商 务指的是“电子，在络基础上，EB 技术商品，物资，人员，信息的而产生的商业贸易活动” “是包括市场分析，客户，商业广告，物资调配，商业销售，银行结算，税收，海关通关 等等涉及管理信息系统IS，电子数据交换系统EDI，电子定货系统ES，商业增值VAN等 在

8、内的综合系统” 。电子商务包含两个层次的内容：企业与企业；企业与个人。企业与企业 间的电子商务是企业间计算机技术和络技术所从事的商务活动，例如传统的电子数据交换 EDI和新兴的反应系统QRS等；企业与个人间的电子商务是企业络为个人的服务及商业， 如电子购物，个人金融理财等。和传统商务相比，电子商务着几个特点： 1.经济性，电子 商务大大简化了商品流通环节，了交易，企业和消费者从电子商务中可以的节约成本。据 调查，使用因特的商家基础设施投资回报率 21%-68%.银行每年交易因特付费 13 美分，文 传付费是 26 美分，电话付费是 54 美分。交易成本大幅度地降低，信息产业界，流通产业 界双赢

9、的，从而为整个社会了财富。 2.时效性，电子商务打破了传统商务的概念，除了传 递商务信息的速度外，电子商务可以随时随地的。从意义讲，电子商务上班下班的概念了。 互联节假日。 ，基于互联的电子商务，世界各地不人们在的里为同一件事物工作，还会“” 或“互联”的概念。 3.交互性和个性化，顾客只要键盘或鼠标就可以向商家发出的需求信 息，商家会反馈。反馈甚至是实时的，而且是一对一的。上的定制服务，用户可以喜好定 制的信息，商家可以预测用户所需的服务和所关注的商品，从而实习了个性化服务。 4.和 快捷，电子商务多媒体及其与此应的软件编程技术，商家能够在络上构筑销售其产品的销 售页，以生动逼真的视频图象，

10、图文并茂声像并貌的与顾客沟通。商务模式的，取代了传 统商品流通中的中间。商品代理制，分销商，批发及展销会等都有电子商务新型销售的崛 起而变得不那么。 综上所述，电子商务，实质上，是用先进的信息技术改造传统商业模式 的一次革命。电子商务以数字化络为基础的特点123下一页 【 了它与传统商务在生产上的重大区别，它在性质上依然属于纯粹的商事活动。电子商务法 律关系的主体依然是企业或普通消费者；客体依然是“以赢利为目的”的商， ，电子商务依 旧属于传统商事法的范围。 ，电子商务抛弃了传统商事流转中所的手写纸化凭证而了完整意 义上的无纸化交易；抛弃了传统意义上的商事主体而使一大批资金积累社会地位实践经验

11、 的甚至身份的“络新人类”商事关系的主体-一来，传统商法所仰仗的“公示主义” 、 “要式 主义”和“外观主义”便失去了它们的意义。无纸化交易中的电子签名到底有法律上的效 力？如何认定？如何保障电子交易的各方主体的权利？如何规制主体间的义务？如何电子 商务的诉讼管辖？如何电子商务的诉讼程序？现存的商事交易法无法解决系列新问题。而 且，电子商务所特商业模式，如从“迂回经济”走向“直接经济”的转变，交易范围的， 交易双方的身份，场所，权限等要素虚拟化等等特点，使它着前所未潜在风险，就需要比 传统商务的法制环境。理论上的真空产生了实践中的慌乱，正是法律的承认和保障，络安 全问题才发展电子商务的“瓶颈”

12、 ，电子黑客、电子窃贼、上侵权，严重阻碍了电子商务的 发展。 “络要世界上最大的市场，就与其它任何市场相同的。简而言之，在人们都开始络买 车并抵押贷款之前，络需要向顾客的交易是安全并法律约束力的。 ”7美国福里斯特调查 核实公司的一份报告预测说，的管理，全球电子商务将在 2003 年 3.2 万亿美元， ，安全问 题和管理混乱依然，那么因特经济的总额将不会超过 1.6 万亿美元。切说明，实践呼唤着 新理论的，电子商务法的出台已时之所致大势所驱。 二。在电子商务立法的借鉴意义 面 对电子商务朝气蓬勃的历史潮流，各个分别出台了的法律规范， 联合国国际贸易委员会UNITRAL在 1996 年的电子商

13、务模式法附修改后的第五章及实施规则 UNITRALdelLanEletrniere1996ithadditinalartile5bisasadptedin1998andGuidetEnatent、美国 在 1997 年 7 月公布的全球电子商务纲要AFraerkFrGlbleEletrniere欧盟的电子商务行 动计划可以说是电子商务立法的积大成者，值得借鉴。UNITRAL 的电子商务模式法 附修改后的第五章及实施规则自 1996 年 3 月颁布了许多和地区及国际组织的声明支 持，其国内立法的参考，它以严整的条文结构著称。UNITRAL 的电子商务模式法附修 改后的第五章及实施规则由“电子商务

14、模式法” 、 “实施规则”两组成， 电子商务模式 法是这部法规的主体，它又分为两篇：篇意义上的电子商务法包括三章 15 节，内容 涉及定义，数据信息的法律要求，数据信息流通等方面；篇特殊领域内的电子商务主 要涉及了货物的运输等。至于的实施规则则大体上了工具书的，将这部法律所涉及到 的电子商务的，范围，结构，补充的技术规定和的辅助措施尽纳，更为绝妙的是，在实 施规则的章，法律的制定者对照逐篇逐章的了标注。在实施规则的章，立法者向介 绍了这部法律的历史背景和制作目的。在 1997 年 7 月公布的美全球电子商务纲要序言 中，对电子商务模式法附修改后的第五章及实施细则这部法律作了评论“它支持 了在电

15、子商务环境下的国际商务合作，它了电子手段订立合同的规则，它了电子合同的无 效的规定，它定义了是的电子合同的特性，并且，它规定了法律和商业目的的电子签章的 可性并为在诉讼程序和仲裁程序中承认电子化证据了支持” 。 “美国完全同意并且支持联 合国在领域内的一切实践。 ”8 而美国联邦于 1997 年 7 月颁布的全球电子商务纲要 从内容看，反应出美国在电子商务发展的初始便企图主导全球电子商务游戏规则领先地位 的勃勃野心。该纲要由美国副总统戈尔牵头，成立了跨的电子商务工作，其包括美国国务 院，财政部，法律部，商务部，白宫办公室又包括安全局，预算控制局，科技政策办公室， 副总统办公室，美国贸易代表，联

16、邦通讯委员会等高级。它的借鉴意义在于，该纲要揭示 并宣布了电子商务所应遵循的“五大原则”和“九大议题” 。所谓“五大原则”是指：1， 私人企业应居于地位；2，对电子商务作不必要的限制：3，支持可预测，持续及简单的商 业法律环境；4，确立际路的独特个性；和 5，以全球为基础的际路商务。所谓“九大议题” ，包括：1，关税与税捐；2，电子付款系统；3，制定电子同一商法典；4，保护知识产权； 5，保护隐私权；6，路安全；7，电信建制与资讯科技；8，路内容及广告；和 9，络科技 标准。与全球电子纲要相仿的是欧盟的行动计划 ，它也规定了一系列的原则， ，既 有实践意义又与纲要不同的原则还有“电子商务应在开放，公平的竞争环境中发展： 干预应在需要时国际化法律环境，公平分配匮乏资源的作用；使私营企业介入或涉入电子 商务政策的制订”等等。 三。我国电