国际投资法课件2

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1、国际投资法（二）中国外商投资法 （中国对外投资？）*1ruc hly中国的外商投资法律制度n法律渊源n组织形式及组织制度n审批制度（含项目合同变更）n产业政策及领域n资本制度n解散与清算（废止）n财务会计劳动等（统一）Date2ruc hlyDate3ruc hly外商投资法的形式渊源 n专门规范外商投资的法律规则n三资企业法及实施细则n国务院条例规章n部门规章n综合性法律规则n公司法1993199920042005n地方规章Date4ruc hly三资企业法n中外合资经营企业法197919902001n实施条例19832001n中外合作经营企业法19882000n实施细则1995n外资企业法

2、19862000n实施细则19902001Date5ruc hly国务院条例规章n关于鼓励外商投资的规定1986（废止）n指导外商投资暂行规定1995（废止）n指导外商投资方向规定2002n外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管 理办2009国务院n进一步加强境外发行股票上市的规定1997国 务院Date6ruc hly商务部等部门规章n设立外商投资股份有限公司的规定1995【外经 贸部】n关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意 见2001外经贸部、证监会n外资并购境内企业规定n外商投资产业指导目录n其他部门产业部门规章Date7ruc hly外商投资立法的特点与不足n主要规定内容n组织形

3、式与组织结构n市场准入n外商投资立法存在的问题n多为设立性规定n缺少经营管理性规定n缺乏对组织机构内部运行机制（治理）的规定n缺乏对投资者相互间义务及对企业义务的规定n散、乱、重复、不统一Date8ruc hly与公司法的关系n公司法第二百一十八条n外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法 ；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。 n关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干 问题的执行意见n（工商外企字200681号）n 国家工商行政管理总局 商务部n海关总署 国家外汇管理局n 二六年四月二十四日n时间效力和适用法律Date9ruc hly法律适用n外商投资的公司的登记管理适用公司法

4、和 公司登记管理条例；n有关外商投资企业的法律另有规定的，适用其 规定；n公司法、公司登记管理条例、有关外 商投资企业的法律没有规定的，适用有关外商 投资企业的行政法规、国务院决定和国家有关 外商投资的其他规定。【审批登记管理执行意 见】 n传统三资企业适用中国法n新企业的法律选择？Date10ruc hlyDate11ruc hly企业组织的法律形式n 有限责任公司n一人公司n 股份有限公司n 合伙（合作） Date12ruc hly中国外商投资企业的组织形式n合资经营：股权份额n法人有限责任公司股份有限 n合作经营：约定份额n法人非法人（？） n提前收回投资？ n外资企业n法人非法人（？）

5、 n外商投资股份有限公司 n合伙Date13ruc hly组织形式审批登记管理意见n外国公司、企业和其他经济组织或者自然人（以下简称外国投资 者）可以同中国的企业、其他经济组织以中外合资、中外合作的 形式依法设立公司，也可以外商合资、外商独资的形式依法设立 公司。 n以外商独资的形式依法设立一人有限公司的，其注册资本最低限 额应当符合公司法关于一人有限公司的规定；外国自然人设 立一人有限公司的，还应当符合公司法关于一人有限公司对 外投资限制的规定。2006年1月1日以前已经依法设立的外商独资 的公司维持不变，但其变更注册资本和对外投资时应当符合上述 规定。Date14ruc hly登记形式n有

6、限责任公司n中外合资中外合作外商合资n外商法人独资外商自然人独资n股份有限公司n上市未上市n中外合资外商合资 【审批登记管理意见】n合伙Date15ruc hly登记形式（加注）n公司登记机关应当根据申请，依法将外商投资的公司类型分别登记为“有限 责任公司”或“股份有限公司”，并根据其设立形式在“有限责任公司”后相应 加注 “（中外合资）”、“（中外合作）”、“（外商合资）”、“（外国法人独资 ）”、“（外国非法人经济组织独资）”、“（外国自然人独资）”、“（台港澳 与外国投资者合资）”、“（台港澳与境内合资）”、“（台港澳与境内合作） ”、“（台港澳合资）”、“（台港澳法人独资）”、“（台港

7、澳非法人经济组织 独资）”、“（台港澳自然人独资）” 等字样，在“股份有限公司”后相应加注“ （中外合资，未上市）”、“（中外合资，上市）”、“（外商合资，未上市） ”、“（外商合资，上市）”、“（台港澳与外国投资者合资，未上市）”、“（ 台港澳与外国投资者合资，上市）”、“（台港澳与境内合资，未上市）”、 “ （台港澳与境内合资，上市）”、“（台港澳合资，未上市）” 、“（台港澳合 资，上市）”等字样。 n公司登记机关可以根据国家利用外资产业政策及其相关规定，在公司类型 后加注有关分类标识（如 “（外资比例低于25%）”、“（A股并购）”、“（A 股并购25%或以上）”等）。 n对于2006

8、年1月1日以前已经设立的外商投资的公司，公司登记机关应当在 其变更登记时依上述规定做相应调整。 Date16ruc hly权力结构与组织机构【审批登记管 理意见】n中外合资、中外合作的有限责任公司的董事会是公司 的权力机构，其组织机构由公司根据中外合资经营 企业法、中外合作经营企业法和公司法通 过公司章程规定。n外商合资、外商独资的有限责任公司以及外商投资的 股份有限公司的组织机构应当符合公司法和公司 章程的规定。n外商合资的有限公司：外资法？公司法Date17ruc hly管理机构n合资企业n董事会经管机构 n股东会？n合作企业n董事会联合管理委托管理n外资企业？n股份有限公司Date18r

9、uc hlyDate19ruc hly审批外商投资法的特点n审批项目n审批合同Date20ruc hly投资领域/行业n指导外商投资方向规定n外商投资产业指导目录n中西部地区外商投资优势产业目录n鼓励、允许、限制和禁止四类n限制国家审批n非限制正常审批Date21ruc hly准入、履行要求？基本废止n当地股权n投资者资格n最低注册资本n出口实绩n当地成份n外汇平衡n进口替代n当地雇佣Date22ruc hly报批文件n立项、申请、审批n项目建议书/可行性研究报告n 国资委（原经贸委）（国有企业改造）/计委n 行业主管部门审批n协议/合同、章程n商务部门外经贸部门n外商投资产业指导目录Date

10、23ruc hly协议合同章程n概念、法律效力（批准生效）n投资合同n投资各方为实现投资目的而缔结的明确相互权利 义务关系的书面协议.n 章程n规定企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事 项的法律文件。是公司或其机构、人员对外交易 的权利能力和行为能力的证明文件。Date24ruc hly批准证书与工商登记n商务部门颁发外商投资企业批准证书n工商登记依据n工商部门核准登记n时间要求n与资金到位的关系Date25ruc hly超范围经营n外商投资的公司超出核准登记的经营范围，擅自从事外商投资 产业指导目录鼓励类、允许类项目经营活动的，公司登记机关 适用公司登记管理条例第七十三条规定处罚。 n外商

11、投资的公司超出核准登记的经营范围，擅自从事外商投资 产业指导目录限制类、禁止类项目经营活动的，公司登记机关 可以认定为“超出核准登记的经营范围，擅自从事应当取得许可证 或者其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行为”，适用 无照经营查处取缔办法的规定予以处罚。构成犯罪的，依法追 究其刑事责任。Date26ruc hly台港澳资等的处理n台湾地区、香港特别行政区、澳门特别行政区 的投资者、定居在国外的中国公民（华侨）投 资设立的公司，以及外商投资的投资性公司、 外商投资的创业投资公司投资设立的公司，其 审批登记管理参照适用本意见。 Date27ruc hlyDate28ruc hlyDate2

12、9ruc hly资本制度Date30ruc hly注册资本n注册资本n登记资本（公司法如何规定的？）n各方认缴之和n登记制Date31ruc hly注册资本/投资总额的比例关系n投资总额n总投入之和，包括注册资本和借贷资本n百万美元 注册总额至少比例 n300以下 7：10 n3001000 1：2 n10003000 2：5 n3000以上 1：3Date32ruc hly出资方式审批登记管理意见n外商投资的公司的股东的出资方式应当符合公司法第 二十七条、公司登记管理条例第十四条和公司注册 资本登记管理规定的规定。在国家工商行政管理总局会 同有关部门就货币、实物、知识产权、土地使用权以外的

13、其他财产出资作出规定以前，股东以公司登记管理条例 第十四条第二款所列财产以外的其他财产出资的，应当 经境内依法设立的评估机构评估作价，核实财产，不得高 估或者低估作价。实缴出资时还必须经境内依法设立的验 资机构验资并出具验资证明。 n中外合资的有限责任公司的股东以中外合资经营企业法 规定的实物（含设备）、工业产权等非货币财产（土地 使用权除外）出资的，其价格可以由合营各方评议商定。Date33ruc hly出资方式n入股/租赁/未设权益n资金/可自由兑换货币n技术（专利/专有/商标）20% 【出资结构】n先进/需要/提高效能/节约/环境保护n实物 /设备/ /建筑厂房 /原材料/n土地使用权D

14、ate34ruc hly外商出资比例n外商投资待遇n实际投资n一般 25n允许 =20n其余部分从公司法、外资法等规定Date60ruc hly【股东】换股n境外公司股东以其持有的境外公司股权，购买 境内公司股东股权或境内公司增资n境外公司以其增发股份，购买境内公司股东股 权或境内公司增发股份n除特殊目的公司外，境外公司应为上市公司Date61ruc hly股东股权互换n境内公司股东持有境外公司股权，反之亦然Date62ruc hly境外公司股东股权换境内公司增资股 份（联想IBM？）n外国股东持有境内公司股权，境内公司持有境 外公司股权Date63ruc hly境外公司增发股权购买境内公司股

15、权n境内股东对境外公司投资，境外公司对境内公 司投资Date64ruc hly境外公司增发股权购买境内公司增发股权n境内外公司相互持股Date65ruc hly境外公司股东购买境内公司增发股份n境外公司股东持有境内公司股权，境内公司持 有境外公司股权Date66ruc hly换股结果n境内公司或其股东，持有境外公司股权n境外公司或股东，持有境内公司股权n导致n境内企业变成外商投资企业n境内公司或其股东投资境外企业Date67ruc hly特殊目的公司n特殊目的公司系指中国境内公司或自然人为实 现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而 直接或间接控制的境外公司。n买壳上市n境内公司在境外设立境外公司，境外公司或其 股东以股权购买境内公司股东股权或公司增发 股份Date68ruc hly特殊目的公司图示境内公司设立人境外公司（特殊目的公司）Date69ruc hlyDate70ruc hly外商投资企业的解散与清算n1996年外商投资企业清算办法n适用范畴:非破产的三资企业n已于2008年废止n统一适用破产法Date71ruc hly谢谢n节目至此结束n谢谢Date72ruc hly