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1、第六章第六章 合同的变更和转让合同的变更和转让合同关系的三要素合同关系的三要素主体主体合同转让：债权让与、债务承担、债权债务的概括合同转让：债权让与、债务承担、债权债务的概括 承受承受客体：合同更新客体：合同更新内容：合同变更内容：合同变更我国合同法为确立合同更新制度，不强调变更后的合同与原我国合同法为确立合同更新制度，不强调变更后的合同与原 合同的同一性，但在理论上二者是有区别的。合同的同一性，但在理论上二者是有区别的。一、合同变更的概念、特征一、合同变更的概念、特征（一）合同变更是指在合同成立之后尚未履行完毕之前，当（一）合同变更是指在合同成立之后尚未履行完毕之前，当 事人不变而仅变动合同
2、内容的情况。事人不变而仅变动合同内容的情况。（二）特征：（二）特征：1、对象、对象2、时间、时间3、方式：约定或法定、方式：约定或法定 三、合同变更的效力三、合同变更的效力1、合同变更部分取代未变更部分，未变更部分仍继续有效；、合同变更部分取代未变更部分，未变更部分仍继续有效；2、合同变更不具有溯及力，已经履行的债务不因合同的变、合同变更不具有溯及力，已经履行的债务不因合同的变 更而失去法律根据；更而失去法律根据；3、合同变更并不影响当事人要求赔偿的权利；、合同变更并不影响当事人要求赔偿的权利；4、原合同瑕疵和利益的承受和享有。、原合同瑕疵和利益的承受和享有。 二、合同变更的条件二、合同变更的
3、条件1、存在有效的合同关系；、存在有效的合同关系；2、须依当事人的约定或法律的规定进行；、须依当事人的约定或法律的规定进行；3、必须发生合同内容的变化；、必须发生合同内容的变化；4、合同变更必须符合约定或法定的形式要件、合同变更必须符合约定或法定的形式要件第二节第二节 合同的转让合同的转让一、合同转让的历史发展一、合同转让的历史发展二、债权让与二、债权让与 （一）债权让与：合同权利让与，是指不改变合同的内容，债（一）债权让与：合同权利让与，是指不改变合同的内容，债 权人通过合同的方式将其享有的债权全部或部分转让给第三权人通过合同的方式将其享有的债权全部或部分转让给第三 人。人。（二）特征：（二
4、）特征：1、让与的对象是合同债权；、让与的对象是合同债权；2、该债权具有可让与性；、该债权具有可让与性；3、合同主体变化，内容不变；、合同主体变化，内容不变；4、涉及两种不同的法律关系：、涉及两种不同的法律关系： 甲甲 基础关系基础关系 乙乙 转让合同转让合同 丙丙 5、可部分或全部转让。、可部分或全部转让。 三、要件三、要件（一）须有有效的债权存在，且债权让与不改变其内容；（一）须有有效的债权存在，且债权让与不改变其内容；（二）让与人与受让人达成合意；（二）让与人与受让人达成合意；（三）债权具有可让与性。（三）债权具有可让与性。 四、债权让与的通知四、债权让与的通知（一）通知的原因：公示（一
5、）通知的原因：公示（二）三种立法例：（二）三种立法例：1、自由主义：无需债务人同意也无需通知；、自由主义：无需债务人同意也无需通知；2、严格限制主义：、严格限制主义：民法通则民法通则3、通知生效主义：、通知生效主义：合同法合同法（三）何人通知：（三）何人通知： 让与人或曰债权人；让与人或曰债权人；（四）通知的效果：（四）通知的效果： 是债权让与对债务人生效的要件；是债权让与对债务人生效的要件；80：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该 转让对债务人不发生效力。转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的债权人转
6、让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的 除外。除外。 五、债权让与的效力五、债权让与的效力（一）对内效力：（一）对内效力：1、债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，、债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利， 但该从权利专属于债权人自身的除外但该从权利专属于债权人自身的除外 2、让与人的权利瑕疵担保责任；、让与人的权利瑕疵担保责任；3、让与人的附随义务：告知。、让与人的附随义务：告知。（二）对外的效力（二）对外的效力以保护债务人或第三人的利益为出发以保护债务人或第三人的利益为出发 点点1、让与人与债务人之间的效力：通知；、让与人与债务人之间的效力：通知；2、受让人与债务人之间的
7、效力：、受让人与债务人之间的效力：（1）债务人在接到债权让与的通知后，应向受让人履行债）债务人在接到债权让与的通知后，应向受让人履行债 务；务；（2）债务人向原债权人的一切抗辩，可以向受让人主张；）债务人向原债权人的一切抗辩，可以向受让人主张；（3）债权人向原债务人的抵消权可以向受让人主张。）债权人向原债务人的抵消权可以向受让人主张。第三节第三节 债务承担债务承担一、债务承担：是指不改变合同的内容，债务人通过与第三一、债务承担：是指不改变合同的内容，债务人通过与第三人订立协议的方式，将其债务全部或部分转移给第三人。人订立协议的方式，将其债务全部或部分转移给第三人。 （一）债务承担的特征（一）债
8、务承担的特征 （1）债务承担是第三人与债务人订立转让合同，使第三人承）债务承担是第三人与债务人订立转让合同，使第三人承 受债务或加入到合同关系中而成为债务人，该第三人是债务受债务或加入到合同关系中而成为债务人，该第三人是债务 承担人；承担人； （2）债务承担是一项相对无因行为，即第三人承担债务是基）债务承担是一项相对无因行为，即第三人承担债务是基 于某种原因；于某种原因； （3）债务转让需要经债权人同意。）债务转让需要经债权人同意。 （一）两种情形：（一）两种情形：1、免责的债务承担：是指第三人取代原债务人地位，承担、免责的债务承担：是指第三人取代原债务人地位，承担 全部合同债务，使债务人脱离
9、合同关系的债务承担方式全部合同债务，使债务人脱离合同关系的债务承担方式 。2、并存的债务承担：是指债务人并不脱离合同关系，而由、并存的债务承担：是指债务人并不脱离合同关系，而由 第三人加入到合同关系中，承担合同部分债务的承担方式。第三人加入到合同关系中，承担合同部分债务的承担方式。 1、免责的债务承担、免责的债务承担（1）生效要件：）生效要件：须有生效的债务存在；须有生效的债务存在；债务具有可让与性；债务具有可让与性；须债权人同意。须债权人同意。（2）效力）效力债务人脱离债务关系，由承担人直接向债权人承担债务；债务人脱离债务关系，由承担人直接向债权人承担债务；非专属于原债务人的从义务转移于承担
10、人，但保证责任不非专属于原债务人的从义务转移于承担人，但保证责任不 当然转移。当然转移。债务人对债权人的抗辩，承担人可以主张。债务人对债权人的抗辩，承担人可以主张。 2、并存的债务承担、并存的债务承担（1）生效要件：）生效要件：须有生效的债务存在；须有生效的债务存在；债务具有可让与性；债务具有可让与性；（2）效力）效力承担人所承担的债务内容不应超过原债务的限度；承担人所承担的债务内容不应超过原债务的限度；原债务人和承担人对债权人承担连带责任；原债务人和承担人对债权人承担连带责任；债务人对债权人的抗辩，承担人可以主张。债务人对债权人的抗辩，承担人可以主张。案例案例1：唐某欠王某款项，有欠条一份。
11、：唐某欠王某款项，有欠条一份。2001年年8月，王在月，王在 某厂遇到唐，向唐催要该款，唐表示无力偿还。该厂张某与某厂遇到唐，向唐催要该款，唐表示无力偿还。该厂张某与 唐某系朋友，张某遂要求王宽限唐某几日，并在欠条上写上唐某系朋友，张某遂要求王宽限唐某几日，并在欠条上写上 “此款由我星期三还此款由我星期三还”的字样，同时签注了姓名及日期。过了的字样，同时签注了姓名及日期。过了 约定的星期三后，王某的款项未得到清偿，其向法院起诉张约定的星期三后，王某的款项未得到清偿，其向法院起诉张 某，要求张某偿还唐某所欠的款项。某，要求张某偿还唐某所欠的款项。 第四节第四节 概括承受概括承受一、概念：一、概念
12、：二、依据：合意和法定二、依据：合意和法定三：类型：三：类型：1、合同承受、合同承受 2、企业的合并、分立、企业的合并、分立四、效力四、效力具体的法律规定：具体的法律规定：（1）中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法第九十条规定；第九十条规定；（2）中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则第四十四条规定的第四十四条规定的“企业企业 法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承 担担”； 习题习题1、甲公司对外负债、甲公司对外负债200万元，另有万元，另有50万元的货款未予追万元的货款未予追 回（欠款人为丁公司）。回（欠款人为丁公
13、司）。1997年年3月，甲公司经全体股东同月，甲公司经全体股东同 意分立为乙、丙两个公司，由乙承受甲公司的全部债权债务，意分立为乙、丙两个公司，由乙承受甲公司的全部债权债务， 并办理变更登记与公告。同年并办理变更登记与公告。同年4月，乙、丙签订一项协议，月，乙、丙签订一项协议，约定原由甲公司对丁公司的约定原由甲公司对丁公司的50万元债权由丙享有。同年万元债权由丙享有。同年5月，月， 丙向法院起诉丁要求归还丙向法院起诉丁要求归还50万元货款。万元货款。 A.乙丙之间的协议有效乙丙之间的协议有效,丁应向丙偿还丁应向丙偿还50万元贷款万元贷款 B.乙丙之间的协议有效乙丙之间的协议有效,丙无权向丁追索
14、货款丙无权向丁追索货款 C.乙丙之间的协议有效乙丙之间的协议有效,但不得对抗善意第三人故丙无权向但不得对抗善意第三人故丙无权向 丁追索贷款丁追索贷款 D.乙丙之间的协议无效乙丙之间的协议无效,但丁有权选择向乙或丙履行义务但丁有权选择向乙或丙履行义务c习题习题2、H公司欠银行贷款公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产万元。现该公司将一部分资产 分离出去，另成立分离出去，另成立J公司，对于公司分立后这笔债务的清偿公司，对于公司分立后这笔债务的清偿 责任问题如何处理？责任问题如何处理？ 习题习题3、某区政府工业主管部门作出决定、某区政府工业主管部门作出决定,把所属的把所属的A公司的公司的 两
15、个业务部分立出去再设两个业务部分立出去再设B公司和公司和C公司公司,并在决定中明确该并在决定中明确该 公司以前所负的债务由新设的公司以前所负的债务由新设的B公司承担。公司承担。A公司原欠李某公司原欠李某 货款货款5万元万元,现李某要求偿还现李某要求偿还,你认为该债务应当如何处理你认为该债务应当如何处理? ( ) (2000年试题年试题) A.由由B公司承担债务公司承担债务 B.由由A、B、C三个公司分别承担债务三个公司分别承担债务 C.由由A公司承担债务公司承担债务 D.由由A、B、C三个公司连带承担债务三个公司连带承担债务 D案例案例2：A公司（从事移动通信服务）、公司（从事移动通信服务）、B银行、银行、C公司（家公司（家 电销售公司）签订合作协议，约定由电销售公司）签订合作协议，约定由B银行提供信用卡，银行提供信用卡，A公司提供无线上网服务、公司提供无线上网服务、C公司提供笔记本电脑，并由客户公司提供笔记本电脑，并由客户 与与B银行签订协议，以免息分期付款方式支付购买的电脑设银行签订协议，以免息分期付款方式支付购买的电脑设 备，并按约支付上网通信费，备，并按约支付上网通信费，C公司承诺对客户信用卡增加公司承诺对客户信用卡增加 信用额度部分承担损失赔偿责任，如客户违约，因增加信用信用额度部分承担损失赔偿责任，如客户违约，因增加信用 额度
