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1、7 7版责任编辑林淼法治星空2017年12月1日 星期五电子信箱： 热线电话：（010） 67550745 P P P P P P P P P P P P P P P P P P P P P P P P P P P P P P P中华人民共和国最高人民法院主办WWW.RMFYB.COMEOPLE S COURT DAIEOPLE S COURT DAIEOPLE S COURT DAIEOPLE S COURT DAIEOPLE S COURT DAIEOPLE S COURT DAIEOPLE S COURT DAIEOPLE S COURT DAIEOPLE S COURT DAIEOPL
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3、AIEOPLE S COURT DAIEOPLE S COURT DAIEOPLE S COURT DAIEOPLE S COURT DAILYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLYLY格言录一个宪法原旨主义大法官的呐喊 读 联邦法院如何解释法律睢晓鹏古人巧用 “替身” 断难案法治视野刘文基法律就是一座雄伟的大厦，庇护着我们大家；它的每一块砖石都垒在另一块砖石上。 （英） 高尔斯华绥古代交通、 科技落后， 客观上制约了 案件的侦查、 审理。但世上无难事， 古代 官员往往因地制宜， 因陋就简， 巧妙设置 情境， 运用
4、“替身” 破解疑难案件。吉安老吏： 将妓女替新娘明朝时， 江西吉安州有个富豪家给 儿子娶媳妇， 因人多眼杂， 小偷趁机进 入， 悄悄藏在新娘的床铺下， 等待晚上行 窃。没想到， 连续三夜灯光如昼， 小偷饥 饿难忍， 仓皇逃窜， 被抓获扭送官府。偷 鸡不成蚀把米， 小偷极力辩解， 自己不是 小偷， 是医生， 因为新娘有癖病， 才让他 陪伴， 以随时用药。县官再三审问， 小偷 对新娘家的事情说得头头是道这些 都是小偷这几天在床下偷听到的。县官 信以为真， 要传唤新娘到衙门对质。古 代妇女大门不出， 二门不迈， 何况是新娘 子， 富豪家再三请求， 县官左右为难， 就 和一个年老的衙役商量。 老吏说，
5、 新婚燕尔之际新娘到衙门 与小偷对质， 不论官司胜负， 对新娘子都 是莫大的侮辱。小偷悄悄潜入， 慌忙逃 出， 一定不认识新娘， 可以找别的妇女代 替新娘， 如果小偷将她认作新娘， 就足以 证明小偷在说假话。县官言听计从， 挑 选了一个身材相当的妓女， 让她穿上华 丽的新衣服， 坐着轿子来到衙门。小偷 见此情景， 迫不及待的说： 新娘子， 你请 我为你治病， 怎么又把我当作窃贼抓起 来？县官大笑不止， 说明真相。小偷知 道露了马脚， 只得如实坦白。新娘家失窃案的难题是， 她的娘家 与婆家相距很远， 古代交通不方便， 又没 有电话， 官府要通知新娘的娘家人到衙 门对质， 很不方便， 为了一个没有
6、偷到分 文财物的盗贼未遂案， 官府如此兴师动 众， 也很不划算。两权相较取其轻， 富豪 家宁可不报盗窃案， 也不会让新娘抛头 露面。这可能也是小偷挖空心思， 编造 谎言， 假称为新娘治病的原因。没想到， 吉安老吏李代桃僵， 保全了新娘子的颜 面， 让案子真相大白。新娘子得以保全 颜面， 归根到底是吉安老吏的经验丰富， 但县官也并非无足轻重， 是他虚怀若谷， 虚心向老吏请教， 并从善如流， 完全采纳 了这一合理建议， 成就了这一人性化的 千古名案， 令人钦佩。王世贞： 将衙役替嫌犯王世贞是明朝著名的文学家。嘉靖 年间， 他在青州操练部队时， 官兵抓获了 7个盗贼， 其中1个逃跑了， 强盗首领就
7、胡乱编造逃跑者的姓名， 诬陷他人。官 府抓获到盗贼头目所说的人， 对方叫苦 不迭， 极力辩解自己冤枉。双方各执一 词， 真假难辨。 王世贞命令将盗贼头目带到堂下， 让衙役带着被捕者远远跪在台阶上。看到 被捕者脚上穿着一双丝袜， 盗贼首领就屡 次三番地回头察看被捕者的丝袜。王世 贞就命令衙役蒙住被捕者的头部， 找到1 个和被捕者高低胖瘦差不多的衙役， 让他 穿上被捕者的袜子， 安排盗贼头目进行辨 认。盗贼首领并不知道被捕者已经被掉 了包， 只认得双方所穿的丝袜， 就一口咬 定对方就是自己的同伙。王世贞取掉对 方的头罩， 大笑不止， 对盗贼首领说， 你竟 然把我的手下衙役指认为你的同伙。因 此，
8、查明真相， 将被捕者当即释放。 被捕者是否就是真正的盗贼， 盗贼 头目与被捕者各执一词， 谁都拿不出有 力的证据。但既不能放纵罪犯， 也不能 冤枉无辜， 如何才能查明真相？在没有 其它证据的情况下， 的确非常困难。但 王世贞察言观色， 发现盗贼首领在着力 观察被捕者的丝袜， 就怀疑盗贼首领是 诬告陷害或许他其实并不认识被捕 者， 只能通过丝袜来辨认他， 因此， 他悄 悄用衙役替换了盗贼指认的同伙， 让盗 贼头目再次指认。盗贼头目果然只认得 丝袜， 不认识人， 竟然将张冠李戴的官府 衙役认作自己的同伙。案件因此真相大 白。追根究底， 是王世贞仔细观察， 掌握 了盗贼头目的一举一动， 分析其弱点特
9、 点， 并巧妙设置情景， 让事实真相自然呈 现出来。傅洪泽： 将家仆替窝主清朝康熙年间， 担任扬州知府的傅洪泽曾经破获一起特大强盗团伙案。盗贼 头目扯出西乡的吴某为其窝藏赃物， 要求 将吴某抓来对质。傅泽洪问明吴某的年 龄、 相貌、 住址， 就有捕快主动请缨， 请知 府签发手续， 由他拿着去抓捕吴某。傅洪 泽严肃认真地说， 盗贼头目对吴某的招认 如此明确， 吴某确定无疑是盗贼的窝主， 如果大张旗鼓去捉拿， 吴某一定会闻风逃 跑， 吴某还是由本府秘密捉拿。 几天后， 傅洪泽来到公堂， 将盗贼头 目提押出来， 叫到自己跟前， 命令衙役首 领到堂屋后面的小房间， 将盗贼窝主吴某 戴着枷锁押上来， 与
10、盗贼头目进行当堂对 质。盗贼头目斩钉截铁， 认定对方就是窝 主吴某， 义正词严地说： 某某财物现在你 家中。对方坚决不承认， 双方各执一词， 互不相让。傅知府冷眼旁观， 笑着对盗贼 头目说， 这个人其实是知府衙门的仆役。 你所说的窝主吴某， 经本府秘密查访， 是 个安分守己的百姓， 虽然家中富有， 但属 勤劳致富， 并非盗贼窝主。 听到自己招认的窝主竟然是知府的 家仆， 盗贼头目无地自容， 只得老实坦白 交代自己诬陷好人。傅知府乘胜追击， 审问盗贼头目是谁让他栽赃陷害吴某？ 盗贼头目只能交代， 是某捕快教唆自己 的。原来， 教唆者就是此前自告奋勇要 求捉拿吴某的捕快。事实胜于雄辩， 捕 快有口
11、难辩， 只得乖乖认罪。傅知府查 明真相， 将捕快予以重罚， 还给他戴上木 枷， 写明罪状， 当街示众。 盗贼头目招认吴某是窝主， 捕快当庭要求捉拿吴某， 这似乎是扩大战果、 侦 破大案要案的有利时机， 但傅知府却反 其道而行之， 以防止打草惊蛇、 秘密查 访为由， 予以拒绝。台上一分钟， 台下 十年功。傅知府经过秘密查访， 查明吴 某是个守法百姓， 勤劳致富， 并非盗贼 窝主。但盗贼头目为什么诬陷吴某是 窝主， 捕快为什么迫不及待的要求捉拿 吴某， 如何让案件水落石出？傅知府运 用了成本最小的偷梁换柱方法。用官 府的仆役， 替换了窝主吴某， 盗贼头目 因为并不认识所谓窝主吴某， 而想当然 的将
12、官府仆役认定为窝主， 案件因此真 相大白。不仅为吴某洗清了冤屈， 而且 查明了幕后指使者捕快。莫让法条和证据代替自己的判断或许有人觉得上述案件的断案方 法只是雕虫小技。的确， 在正确答案 公布后， 谁也不会觉得其中有多少技 术含量。但正是因为其没有多少技术 含量， 没有任何技术支撑， 而是因陋就 简、 因地制宜破解难案， 才更加难能可 贵。 细节决定成败。不妨想想， 古代盛 行重刑思想， 宁可冤枉三千， 也不放过 一个， 官员为了政绩， 甚至扩大战果， 将 无罪作为有罪处理。在团伙案件中， 上 述情形更为显著， 往往无限扩大， 愈演 愈烈， 牵连无辜。用 “替身” 断难案， 杜 绝冤假错案，
13、就更加难得。 就此而言，“替身” 断案的运用， 其实不仅仅是技术问题， 也是理念问题， 能最大程度地节约司法成本， 减少了 对平民百姓的干扰侵害， 保护了人民 群众的合法权益， 尤其值得我们学习、 继承、 发扬。 社会的发展、 科技的进步， 让各种 鉴定机构应运而生， 证据材料层出不 穷， 但司法人员不能因此产生过度的 依赖性， 苛求事事有证据， 而将自己降 格为罗列证据的机器。其实， 不仅仅 在证据问题上存在机械呆板问题， 在 法律的理解适用上也存在机械呆板问 题， 民事诉讼中也苛求事事必须有法 条依据。虽然我们的法律日益健全， 但不可能也没有必要对任何具体事项 都做出法律规定。严格依法办事
14、是对 的， 但不能机械执法。 古人巧用 “替身” 断案， 其共同特点 是举重若轻， 将复杂案件简单化。可 见， 司法专业化、 司法能力的重要。即 使科技再进步， 司法工作中也仍然有难 以破解的难题。此时， 司法能力至关重 要。虽然科技进步了， 但推理方法、 司 法技术仍然有其存在的必要。这既是 机器人不能代替司法人员的原因， 也要 求司法人员灵活机动， 运用聪明才智， 破解疑难案件。而不能只相信眼前的 证明、 鉴定， 不能综合判断， 导致机械呆 板地处理案件从而违背基本情理。这 种现象需要被坚决纠正。 （作者单位： 甘肃省民勤县人民法 院）安东宁斯卡利亚大法官， 是美国 联邦最高法院著名的原旨
15、主义者， 保守 主义法学最具影响力的标志性人物。 斯卡利亚给人以用美国资深法律 记者琼比斯丘皮克撰写的传记 最高 法院的 “喜剧之王” 中的形容固执 己见又幽默风趣， 个性狂放又魅力十足 的印象。他极端保守的立场， 在被一部 分人推崇的同时， 也招致了大量的批 评。本书可以看做斯卡利亚对某些批 评的回应， 他在书中激烈的批判了探寻 “立法者本意” 和宪法发展论， 并为其所 持的原旨主义 （文本主义） 辩护， 这是一 个宪法原旨主义大法官的呐喊。本书 展示了 “美国宪法演变的核心脉络与焦 点” ， 对那些对美国司法有兴趣的人而 言， 蒋惠岭法官和黄斌博士将本书译为 中文，“实为一件美事。 ”普通
16、法本书由斯卡利亚的演讲和却伯、 德 沃金等教授的评述组成。斯卡利亚的 目标受众不限于法律人， 还包括 “所有 具有执着法律情怀且热爱思考的美国 人” 。所以， 他的演讲是从普通法的介 绍开始的。普通法虽然并不排斥社会 惯例， 但却不是 “习惯法” 或惯例汇编， 它是由法官创造形成的法律。普通法 的延续和发展是通过遵循先例制度而 实现的： 某个案件确定一个原则 （如 “违 返合同义务， 对于非合同当事人的权益 不负责任” ） ， 接下来的案件会对这个原 则进行补充和完善 （如 “除非受到损害 的诉讼当事人是家庭成员” ） 。 基于这样的司法制度和传统， 美国 法律人都是从学习案例入门的， 他们从 案例中一方面学习思考并设计 “最好 的” 法律规则； 另一方面则学习 “识别”技术， 从而确定可以援引哪些先例、 排除 哪些先例以及对哪些先例确定的原则进 行补充或限定。斯卡利亚并不否认普通
