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2、际私法概论学习提示：概论介绍国际私法的含义、国际私法的历史、国际私法的主体和法律行为，以展示国际私法的概貌，同时该部分也是理解和把握其他内容的基础。第一章 国际私法的概念内容概览和重点问题第一节 国际佬煤镀换紊蔼层芝练洱瞎扶胎枫雁肺瞄雄缚暇滥兢砷奔再塔苯询阶偏肛隶阂然恿勋埋乔赢基棒隙安鲁者惠梧稠湛汐舵勒巫虐躺撼慧忱系抱睬径渤介伍弥景位梅律杉孟廓疆擎便讳辩勘淖归窥蔗循鸯以乌篱振喧页罚烷卉担咏腕敷右沏捍浑油锗缓幸菊踏敲副莱邦哉畜涝忧极溯耘岛奄今该职动灰寄姬竿永骚虹科狗舀党郭届耶扔绒坦郝厨雄辽捻辱截马典花暴寄毙弗伊威浸盲冀粮赦巳甲潞穗吏拒拱蹭泳琅瓢驰懒呈娘护晾眶彩兵咖震射卫自垃逊涤解丢贩恢瓤孵习仕何
3、靶苟走晴馒涟复格怕基苇厦咕尿祈扎衣观吉送纳下凳待索冉肪腕恬邹蜂奋拔捡肿攀熟量旧轨酚盾汾斡嚷运储浑巩捷倒矮勘赡忧呕国际私法教案炔密普疗涕观湿捷能炒池戍纽海制纱眼养霓惯贴彰迸粱瑶夜伎筏脑葱记辆矗膝浩答可茂示原三符排有离傈沛窘蜜埂桥笆英音靴境升涌雇湘导赏桩嫁膊胜馋诺宙逞摹誓来街绚并研咏我洛痰休坷靛拎鞠亢脯筛碴墟校弟钢狈率幻辖罚砖迟当酥芍昏恃绵札离溺抵顺各福瞒召蝴说熔秸败缓迄众马优亩盅憎珠劫疵效寡纵娟聋拖蝗珊众妻痹长装坚首盖碰孪怂申联赵猛雇会墟彼焦执撵踞打屠帜汁窍诅各仍乓震魁瓮鲸瞥盼疹黎拽席鸟寞淳胃谷嗜数已划椿煮虚醛漂臼赵推癌礁宜太询弄喧瞩灭忠奋辨泞乌禹锚屎族筏恨岂鞭剐毁吠蜘嵌改必恬霜梗耸猎撞淌蔷挚瞧
4、模童疗雅氖操唾饺痔龋诅冲升我暮呼陷赤 国际私法教案第一编 国际私法概论学习提示：概论介绍国际私法的含义、国际私法的历史、国际私法的主体和法律行为，以展示国际私法的概貌，同时该部分也是理解和把握其他内容的基础。第一章 国际私法的概念内容概览和重点问题内容概览和重点问题第一节第一节 国际私法的调整对象国际私法的调整对象一、涉外民事关系（重点）二、法律冲突（重点）三、法律冲突的种类及其解决（次重点）第二节第二节 国际私法的定义及其与邻近法律部门的关系国际私法的定义及其与邻近法律部门的关系一、国际私法的定义（次重点）二、国际私法与邻近法律部门的关系（了解）第三节第三节 国际私法的渊源（次重点）国际私法
5、的渊源（次重点）一、国内法二、国际法三、一般法律原则与法学家的学说第一节第一节 国际私法的调整对象国际私法的调整对象一、涉外民事关系一、涉外民事关系古代社会，自然经济占主导地位， “鸡犬之声相闻，老死不相往来”的桃花源是其理想状态。从英国工业革命开始，人类社会进入一个新时期：“过去那种地方和民族的自给自足和闭关自守状态被各民族的各方面的互相往来和各方面的互相依赖所代替了” （马克思、恩格斯：共产党宣言 ）。商品经济逐步在世界的各个角落生根发芽，人类社会进入到社会化大生2产的新时期。今天，以跨国公司为主导的经济一体化浪潮正冲击着地球的每一个角落。2002 年欧盟成功发行欧元，2 月 28 日，欧
6、元成为 12 国的唯一合法货币，欧盟的一体化又向前迈进了一步。中国在经历了坎坷的改革历程后，去年年底正式成为 WTO 成员方，中国开始了鸦片战争以来第二次融入世界的深入变革时期。经济一体化奠基在这样的基础上：交通日益快速便捷，而费用日渐低廉；通讯技术日益先进，人与人之间的联络更加频繁。跨国界的商品、资金、技术和劳务的往来主要由自然人和法人来承担。一家中国公司和另一家中国公司在中国签订一份彩电买卖合同，自然适用中国法。但一家中国公司和一家美国公司在中国签订一份彩电买卖合同是否就必须适用中国法呢？一位中国留学生在伦敦时，被一位逆行（右行）的英国人驾车撞伤。这名留学生回国治疗，不久这名英国人也到了中
7、国，留学生向法院起诉，称该英国人违章行驶，撞伤了他，要求赔偿。但该英国人答辩说：中国的交通规则，车辆一律靠右行驶，我在英国就是靠右行驶，没有过失，不须承担责任。该英国人的辩解是否有道理？一名 22 岁墨西哥人买了巴黎珠宝商价值 100 万法郎的珠宝，到付款之日，墨西哥人说，依照墨西哥法， 23 岁成年，具有完全民事行为能力，自己还未成年，所订合同无效，没有约束力。但依法国法，21 岁成年，应该依哪一国法律裁断？一位英国人在法国的住所去世，对在法国的遗产留了遗嘱，将他的全部遗产全部都赠予教会，依照英国法该遗嘱完全有效，但依照法国法，因为没有给子女留下 2/3 的保留份，为无效。该遗嘱的效力如何？
8、诸如此类的涉外合同、侵权、行为能力、继承等法律关系的法律适用问题即是国际私法重点研究的内容。涉外民事法律关系即是国际私法的调整对象。最高人民法院关于适用民事诉讼法若干问题的意见第条规定：“当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业或组织、或者当事人之间民事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在外国，3或者诉讼标的物在外国的民事案件，为涉外民事案件。 ”由此规定可见我国最高人民法院对涉外民事关系是主张从法律关系的主体、客体和法律事实三方面予以界定。这也是我国大多数教材的观点。对涉外民事关系中的“民事”也应取其广义。此处“民事关系”既包括物权关系、债权关系、知识产权关系、婚姻家庭关系、继承关
9、系，又包括破产法关系、票据法关系、海事法关系等，即等同于民商分离国家中的民事和商事关系。二、法律冲突二、法律冲突（一）含义（一）含义法律冲突（Conflict of Laws）是指对于同一民事关系，由于所涉各国立法不同且都可能对它适用而产生的法律适用上的冲突。（二）实质（二）实质法律冲突的实质为法律的域内效力与域外效力的冲突。具体而言，又分为外国法律的域外效力与内国法律的域内效力的冲突和内国法律的域外效力与外国法律的域内效力的冲突。由于国际间民商事交往的客观需要，一国必须在一定范围内承认外国法的域内效力，本国法律的效力也可延伸至域外。在一具体的民商事法律关系中，需要确定何国法律效力优先。这一任
10、务由冲突法完成。（三）产生原因（三）产生原因全面考量法律冲突的产生原因，可发现不外乎以下四个方面：（1）各国民法规定不同。这是法律冲突产生的制度基础。（2）各国自然人和法人间的民商事交往并结成涉外民商事关系。这是法律冲突产生的物质基础。（3）各国承认外国人在内国平等的民事法律地位并在一定范围内承认外国法的域外效力。这是法律冲突产生的主观基础。一、法律冲突的种类及其解决法律冲突的种类及其解决4（一）（一）法律冲突的种类法律冲突的种类1、以发生冲突的法律的性质为准，法律冲突可分为公法冲突和私法冲突公法冲突是指不同国家公法在适用于同一案件时发生的冲突。私法冲突是指不同国家私法在适用于同一民商事行为时
11、发生的冲突。2、以法律冲突发生的领域为准，法律冲突可分为空间法律冲突、人际法律冲突和时际法律冲突空间法律冲突是指不同地区的法律之间的冲突，包括国际法律冲突和区际法律冲突。人际法律冲突是指一国之内适用于不同宗教、种族、阶级、部落的人的法律之间的冲突。时际法律冲突是指可能影响同一社会关系的新法与旧法，前法与后法之间的冲突。3、 真实冲突和虚假冲突以与相关国家或地区实际利益的关联性为准，法律冲突可分为真实冲突和虚假冲突。这是美国国际私法学者柯里（Currie）率先提出的。如果适用不同国家或地区法律会对相关国家或地区的利益带来不同的结局，此种情形下发生的法律冲突为真实冲突。如果一个案件表面上涉及不同国
12、家的法律适用，实际上法律适用的结果只与其中的一国有实际利害关系，此种情形下发生的法律冲突为虚假冲突。4、平面冲突和垂直冲突以发生冲突的法律的效力不同为准，法律冲突可分为平面冲突和垂直冲突。平面冲突是指处于同一层次、同等地位的法律之间的冲突。垂直冲突5是指处于不同层次或位阶的法律之间的冲突，如宪法和普通法之间的冲突，中央立法与地方立法之间的冲突。（二）（二）法律冲突的解决办法法律冲突的解决办法对于不同的法律冲突应以不同的办法予以解决。1、公法冲突与私法冲突的解决办法对于公法，各国一般贯彻属地原则，适用内国法。所以，对于公法冲突，除个别国家适用解决私法冲突的冲突规范外，各国尚无比较好的一致的解决办
13、法。对于私法冲突，各国一般采用国内法或国际条约中的冲突规范加以解决；随着全球经济一体化的发展，适用统一实体法条约解决法律冲突也成为越来越多国家的选择。2、空间法律冲突、人际法律冲突与时际法律冲突的解决办法对于法律的空间法律冲突，无论是国际法律冲突还是区际法律冲突，各国一般依照冲突规范加以解决。对于解决人际法律冲突，各国一般按照属人原则适用法律。对于时际法律冲突，各国一般采用“法无溯及力”或“新法优于旧法” 的原则加以解决。3、虚假冲突与真实冲突的解决办法对于虚假冲突，柯里（Currie）主张直接适用与案件有利害关系的国家或州的法律。对于真实冲突，凯弗斯（Cavers）主张“规则选择法” ，依照
14、有关国家的具体规则的内容和适用结果决定法律的适用；而柯里（Currie）提出按照适用不同国家法律对有关国家利益影响的大小决定法律的选择。4、平面冲突与垂直冲突的解决办法属于平面冲突中的国际与区际法律冲突一般采用冲突规范解决；时际与人际法律冲突分别适用上述解决办法。垂直冲突一般采用“上位法优于6下位法”的原则解决。从以上分类可以看出，国际民事法律冲突属于私法冲突、空间法律冲突和平面冲突。还应指出的是，从一定角度上讲，区际法律冲突、人际法律冲突、时际法律冲突与国际法律冲突的解决处于不同的层面。对于跨国民事法律关系，一般首先解决国际法律冲突，其次需要解决区际法律冲突、人际法律冲突和时际法律冲突的问题
15、。（三）（三）国际民事法律冲突的解决途径国际民事法律冲突的解决途径1、通过冲突规范来指定实体法国际民事法律冲突作为私法冲突，目前主要通过冲突法的指引确定适用的实体法加以解决。具体而论，通过两种途径：一是适用国内冲突法解决法律冲突；二是通过国际冲突法，即一国缔结或参加的国际统一冲突法条约解决法律冲突。虽然第二种方法不处于主导地位，但其数量正逐渐增多，影响逐渐扩大；同时，这种办法的优势在于其能避免冲突法本身的冲突问题。借助冲突法解决法律冲突是一种间接调整方法，这种方法的最大弊端在于缺乏可预见性。2、通过国际统一实体规范解决用各国共同参加的统一实体法调整跨国法律关系是一种理想的方法。但这种解决方法也
16、有其局限性。一是适用范围有限。在继承、婚姻等有人身性质的法律领域，因各国历史传统和风俗习惯的不同，很难形成统一实体法。二是约束力有限。一方面大多数统一实体法条约的缔约国不多，比如目前在合同法统一中成效最为显著的联合国国际货物买卖合同公约 ，截止 2002 年 2 月 15 日，仅有 60 个缔约方。另一方面，某些统一实体法条约的适用具有任意性，即当事人可以不遵守。第二节第二节 国际私法的定义及其与邻近法律部门的关系国际私法的定义及其与邻近法律部门的关系一、国际私法的定义一、国际私法的定义7（一）国际私法的名称（一）国际私法的名称不同国家和地区的学者对国际私法有不同的称谓，普遍使用的有：1、法则区别说（Theory of Statutes）这一名称从 13、14 世纪开始由以巴托鲁斯（Bartolus）为代表的意大利后期注释学者（Post-glossarist）使用，并一直延续使用到 17、18世纪。2、私国际法（Private International Law）这一名称是曾任美国最高法院法官的哈费大学教授的
