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1、1经济合同风险 防范与操作规程编著：孟庆奎2目目 录录第一章第一章 合同签订阶段操作流程合同签订阶段操作流程第二章第二章 合同履行阶段操作流程合同履行阶段操作流程第三章第三章 争议处理阶段操作流程争议处理阶段操作流程3为了加强企业合同管理工作，有效防范法律风险，实现合同管理工为了加强企业合同管理工作，有效防范法律风险，实现合同管理工作的规范化、系统化和精细化目标，便于企业合同管理人员实际操作，作的规范化、系统化和精细化目标，便于企业合同管理人员实际操作，特制订本操作流程。特制订本操作流程。第一章第一章 合同签订阶段操作流程合同签订阶段操作流程第一条 了解合同当事人（一）了解对方当事人究竟是什么
2、性质的企业根据 2014 年最新公司法，除了另有规定的情况之外，取消了关于公司股东应当在公司成立之后两年内缴足出资，投资公司可以在五年内缴足出资的规定，取消了一人有限公司的股东应当一次足额缴纳出资的规定，公司股东可以自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等，并记载于公司的章程。 根据这一规定，公司成立之初可以任意确定出资额。这就给合同双方鉴别对方经营资质带来许多不确定因素。为此，在签订合同之前，首先要了解对方当事人的性质，是有限公司，还是合伙企业，还是个人独资企业，或公司的分支机构？确定对方是否具有合同主体资格。主要有以下情况：1、有限公司、股份有限公司、其他企业法人。要看营业执照及企业组织机
3、构代码证书，是否“企业法人营业执照” ，如果是，则属于独立法人单位，有签约资格。2、分公司。要看是否有营业执照和组织机构代码证，如果有，则可以签约。分公司不具备独立法人资格，其法律责任由总公司承担。3、内部科室、内部机构。一般没有签约资格，需要由法人授权，4以企业法人的名义订立。法律责任由企业法人承担。4、合伙企业。看营业执照，是否合伙企业执照。合伙企业可以签约，由合伙人对外承担无限连带责任。5、个人独资企业，个体工商户。要有营业执照，可以签约，由投资人承担无限责任。6、自然人。也可以签约，但需要慎重。经济类的合同尽量不要与自然人签订，因为无营业资格。（二）了解对方企业实力包括资金实力、股东和
4、投资人的实力、道德品质、背景等。先看营业执照上的注册资金是多少，实地考察对方的办公场所，有必要的话，委托律师调查工商登记。（三）了解对方企业的营业范围、资质证书等情况对于从事特种行业或需要资质审批的企业，一定要看有没有相关资质或资格，对营业执照上的经营范围，也要了解，确认当前的合同内容是否超出了经营范围。（四）了解对方关联单位情况对方可能是一家大型集团公司，旗下有若干子公司。了解一下对方关联企业情况，有时候，许多关联企业（包括母公司、兄弟公司等）都在一起办公，难分彼此。甚至管理上也有交叉，如所有子公司的公章都由母公司管理，但在法律上，各关联公司都是企业法人，均独立承担责任。通过了解关联企业，确
5、认我们是在和谁签订合同。（五）风险点分析51、与对方内部机构签订合同导致发生纠纷。在合同上，加盖了某有限公司采购中心的公章，而采购中心没有营业执照，不具备合同主体资格。如果发生纠纷，采购中心所属的有限公司拒绝承担责任。2、合同当事人是甲公司，但盖章是乙公司。特别是甲乙两公司是关联企业的情况下（母公司、兄弟公司等） ，极可能出现张冠李戴的情况，需要查清，我们究竟和谁签合同？以防发生纠纷。3、没有进行资信调查导致被骗在签订合同时，轻信对方，没有对对方资信进行调查，结果导致货款被骗。这样的案例很多，特别是网上买卖，应通过多种渠道查询对方的工商登记及资质、涉诉等情况。第二条 注意合同的名称（一）区分买
6、卖合同和承揽合同买卖合同和承揽合同是最容易混淆的两类合同，但两类合同存在重大不同。在诉讼中的处理也是不同的。二者最大的区别是：有没有所有权转移的问题。如果所有权发生转移，就是买卖合同；如果所有权未发生转移，就是承揽合同。如常见的加工定做、印刷、广告制作、包装等，都是承揽合同。（二）区分买卖合同和代理合同如“总代理”或“总经销”之类的合同，名为代理，实则是一种长期、稳定的买卖合同关系。法律上的代理，则由被代理人承担责任，而6代理经销则不同，需要注意。（三）可以不写明具体的合同名称合同的效力，是由其内容决定的，名称并不重要。对于不能确定具体名称的复杂合同，可以简单以“合同书”或“协议书”为名。（四
7、）风险分析将“承揽合同”误写为“买卖合同”导致管辖权争议。甲方按照乙方的图纸，为乙方加工设备，本来是承揽合同，但合同中写为“买卖合同”或“购销合同” 。相应的， “加工费”写为“货款” ， “委托方”和“承揽方”写为“卖方”和“买方” 。因按照乙方要求而加工，该设备所有权并未发生转移，始终是委托方的，应当为承揽合同。后发生纠纷，以买卖合同的交货地确定法院管辖权，结果承揽方未能争得有利的管辖权。导致诉讼被动。第三条 合同标的条款（一）这是必备条款，标的要具体合同标的就是合同指向的对象，如买卖合同的货物等。有的标的是有形物，有的标的是无形的，如技术服务。对合同标的的约定一定要具体明确，如钢材、阀门
8、，必须写明规格、型号、材质等，不能简单写为“钢材” 、 “阀门” 。（二）注意标的物的合法性有的标的物是法律禁止流通物，如毒品、涉黄物品、非法出版物、武器等；有的是法律限制流通物，如易燃易爆危险品等；有的是国家专营物品。应注意合同标的物必须是合法的流通物品。7（三）对标的物的名称使用规范语言对标的物的名称，尽量不要使用简称、俗称，而应使用规范的、公认的语言。对其型号、计量单位一定要用语规范。（四）对标的物尽量写明品牌如果标的有注册商标，应写明商标名称，或同时注明其生产厂家、产地等。（五）查明当事人对标的物有无处分权如果当事人对标的物没有处分权，而签订了买卖合同，需要注意是否有欺诈。特别是需要权
9、属登记的标的物，如房产、车辆等，需要查明出卖人是否有所有权或处分权。（六）注意有无特殊标的特殊标的如无形的服务、货币等，如借贷合同，标的就是货币。如软件服务，涉及密钥，也要注意。特殊标的的合同，条款与一般合同有较大不同，需要特别注意。（七）借贷合同注意合同无效风险借贷合同标的是货币，这是特殊标的，注意合同主体，如果双方都是普通企业（金融机构除外） ，则属拆借资金，合同无效，利息不受保护；如果一方为自然人，则属民间借贷，合同有效。（八）如果标的较复杂，可以另加“附件”有的标的，如大型工程，表述内容较复杂，如在合同正文中出现，则明显累赘。可以注明“详见附件” ，以合同附件的形式随附。（九）风险分析
10、81、合同标的约定过于简单导致纠纷在买卖合同中，买卖的标的物仅约定为“热熔开关” ，而没有具体的产地、规格等，而在合同履行中发生争议，原告认为对方交货不符合规定，但无合同依据，导致败诉。2、无权处分导致纠纷当事人对标的物无处分权，但签订合同出卖之。按现行法律规定，不作为无效合同。但仍极易发生纠纷。如果对方确属无权处分，应查明原因，防止被骗。第四条 合同的数量条款（一）这是必备条款，一定要约定数量如果没有约定数量，合同不能成立。因此，在合同中必须约定明确的数量。（二）数量与计量单位相匹配计量单位要约定明确，如“公斤” 、 “台” 、 “吨”等单位，不可无计量单位或约定错误的计量单位。（三）数量不
11、易确定的，应约定计量方式如长期的买卖（经销）合同，事先不易确定具体数量，应约定每批合同的数量确认方式，如“甲方每月 15 日前将下月供货数量及时间以书面告知乙方，由乙方予以确认，甲方按照乙方确认的供货单交货。 ”（四）注意数量的“合理损耗”或“合理误差”根据标的物的性质，特别是易损耗、易挥发的物品，如煤炭等，存在合理损耗问题，应在合同中约定合理损耗或合理误差的比例，如商品9房面积的 3%为合理误差、吨煤的 0.02%损耗为合理误差。（五）风险分析合同没有约定数量，导致合同不成立。在买卖合同中，双方约定了大量条款，但没有约定买卖的数量是多少，这仅仅是买卖的“意向书” ，而没有成立买卖合同。只有确
12、定了数量，合同才成立。第五条 合同的价款（一）确定计价货币如人民币、美元、欧元等，如果没有约定，在中国境内一般为人民币计。如有涉外因素，应约定何种计价货币。（二）注明为“含税价”一般而言，合同中的价款为含税价款，为防止当事人发生争议，应在合同中注明单价及总价款为“含税价” 。（三）应约定合同总价款不仅仅约定货款总额，为防止出现争议，应约定“合同总价款” ，防止对方以各种理由要求另行支付费用，如运费、培训费、技术服务费等。可以约定：“该价款为合同总价款，含货款总额、运费、装卸费、培训费、服务费等，乙方不得以任何理由要求甲方支付其他任何费用。”（四）注意运费的承担对运费由哪一方当事人承担，应当在合
13、同中明确约定。运费与法院管辖权有关，如果供方承担运费，负责送货到需方的，以货物送达地为合同履约地，即法院管辖地。 （双方明确约定管辖法院的除外）10（五）注意预算价和决算价特别是建设工程合同、加工承揽合同等，最终价款以决算为准，合同中仅仅约定预算价款，应在合同中注明为：“本工程款为预算数额，最终价款由竣工后决算数额为准。 ”（六）注意合同价款所对应的合同义务普通买卖合同的货款，所对应的合同义务为交货（保质保量） ，货款是所交货物的对价。但有的合同价款所对应的合同义务不仅仅是交货，还有工程建设、配套的服务等，需要明确该价款所对应合同义务的范围。（七）注意合同价款是否适用返还买卖合同如果出现违约，
14、可以返还货款。但有的合同，特别是劳务性质的合同，如出现违约，则合同款不能适用返还。应在合同中明确约定违约责任，并约定违约时价款是否适用返还。（八）注意“手续费”的约定有的借款合同中约定了“手续费” ，不是利息。但“手续费”为何种费用，没有约定。尽量避免在合同中出现“手续费”之类的费用。（九）风险分析1、合同中仅有“货款” ，没有“合同总价款”“货款”所对应的标的物为货物，包括货物的单价、数量及货款总额，但没有明确相关费用如何承担，如运费、安装费等。在合同履行中，极易因相关费用承担问题发生纠纷。2、在合同中约定“技术补偿费” ，未明确该费用的性质及是否适用11返还甲乙双方签订技术合作合同 ，约定
15、乙方向甲方支付“技术研发补偿费” ，乙方寻找投资者将技术产业化，甲方向投资者传授技术。乙方支付“技术补偿费”后，因甲方未能传授技术，乙方起诉，要求甲方返还“技术补偿费” ，甲方认为，该技术补偿费系对其前期研发投入的补偿，不是传授技术的服务费。双方分歧严重，导致本案长期搁置。本案的教训是：应在合同中约定，该费用系对甲方前期研发的补偿，是双方合作的前提，今后的技术服务应另行收费，在技术服务中的违约行为，当事人应承担违约责任，但不应返还已收取的“技术服务补偿费” 。3、借款合同中“手续费”不明导致诉讼借款合同中约定，在借款当日，借方向贷方支付“手续费”若干，但该“手续费”的性质是什么，双方发生争议，
16、借方认为，名为“手续费” ，实为利息；贷方认为，不是利息，而是筹措借款的费用。在诉讼中引发重大争议，判决后双方均上诉。应尽量避免约定类似“手续费”之类的条款。第六条 付款方式条款（一）尽量通过银行支付通过银行付款，便于收集和保留证据。尽量减少现金支付。借贷合同中，也尽量通过银行支付。应在合同中约定收款银行账号。（二）如我方为付款方，尽量分期付款一次性付款易引发违约风险，对方收款后不履行合同的，将造成付款方的损失。分期付款则可有效避免风险。而如果我方为收款方，则尽12量约定对方一次性付清全款。（三）付款时间点与合同履行的“关键进展时点”相对性在建设工程合同中最为明显，分期付款时间点与工程进度相对应，在进入场地时付款 30%，在主体工程竣工时付款至 50%，在验收合格后付款至 90%，余款 10%作为质保金，一年后付清。买卖合同中也根据关键时点分期付款，如交货时、验收时、安装运转时等。可以有效督促当事人履约。（四）付款时间应清晰明确，便于操作不可简单约定“货到付款” 、 “三个月后付清”等模糊条款。付款时间起算点应当清晰，付款的截止时间应明确。如“乙方于
