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1、企业并购与重组律师业务概论主讲人：龚志忠引言：各位早上好！首先要诚挚地向各位道歉，也要向各位表示感谢，耽误了大家的时间。今天从四环走到三环用了55分钟，母校政法大学可能搞什么活动，交通管制，到智慧大厦门口又碰见了不幸的交通事故，在门口又等了几分钟。说这些客观理由，说明主观的积极愿望还是好的，人算不如天算。感谢点睛网和刘老师（刘卫老师是我很好的朋友，我对他的执着精神和服务精神都非常崇敬）给了这个机会讲概论第一节，概论是一个非常难讲也非常好讲的事情，没有吃过猪肉可以看见猪跑。今天概论主要的目标是想细致一点的给大家讲讲猪是怎么养的，怎么才能养得更好，这是随后十来天的各个单元、细节会给大家讲到，那属于
2、精装修部分，我今天就是给大家搭一个架子。一、概述并购这个话题是怎么提起来的？99%的律师都会脱口而出“并购是源自于一个英文缩写MA”，到底指的是什么意思？我想给大家讲清楚，并购讲了四层含义，而不是特指公司的合并，并购的“并”是指：第一，不同企业控制权的合并；第二，不同企业主营业务的整合；第三，公司运营资产的重组；第四，公司日常经营管理的再造。以前听过我的课的同学，就会记得我有一个公司四要素。并购也是这样，围绕这四个要素的重组和合并。“购”是购买两个标的，一个是公司的股权，进而是购买公司的实际控制权，附带有形购买公司的资产，这就是并购的含义，如果有人问你并购到底是什么意思，就是这个意思，“并”就
3、是公司四要素的重整，购买就是购买公司的控制权，当然你不一定全部购买。我们现在还有一个问题，什么是公司的实际控制权？公司的实际控制权就是对公司主营业务实质性的影响，这个影响并不一定要达到50%以上的控股权，财务上要合并会计报表，以及能够实质性的控制和影响公司董事会的决议、决策，这是标准意义上的控制，从律师做公司投资交易实务来讲，控制权应该更广泛，能够对公司的主营业务产生实际性的影响就是对公司的控制作出了贡献，这就是并购含义。二、业务范围（一）2+3并购的主要形式讲完了并购之后就是律师做并购涉及哪些问题，如果你跟公司、客户谈一个并购的实务，你会怎么跟他谈？或者反向思考，如果你不是律师，你是接待律师
4、的公司的高管，你希望他跟你怎么谈？作为律师怎么谈才能够使得客户对你产生兴趣？作为客户你应该听到怎么说才会对他有兴趣，我自己的实践经验证明有7个，并购怎么做，有哪些主要的形式？实践经验证明有2+3，头两个是基础的，后面3个是附带的，2+3个规定动作，最基本的并购形式就是公司股权的转让，今天的概论还有一个使命，即打破并购的神秘感，不要让少数人垄断这个词汇，要让全世界人民都知道并购并不神秘，其实并购就是两个最基本的规定动作：第一叫股权转让。第二叫认购增资。有这两个最基本的规定动作可以附加3个次生的规定动作：一是新设合资企业，受让股权和认购增资都是在现有存量企业和存量资产当中发生的，新设一个企业也是并
5、购的派生形式，是出资的一种派生形式，前面一个有个共同的特点，交易都是围绕企业的权益，股东权益或者叫股权、股份；二是非股权的资产，比如说购买一个业务，大家都知道，中国有一个非常自豪的并购业务，就是联想集团并购了IBM这块业务，所谓业务是第一有盈利模式，知道怎么赚钱，第二在盈利模式之下占用着所有的资源，第三这些资源所创造出来的业绩，第四管理业务的资产，创造这个业绩的团队，我在我所有的过程当中都是企业的四要素，所以第四个动作是购买非股权资产；三是是通过债权的方式约定在一定期限、一定范围内甚至无期限的进行授权委托，这个授权委托是广义上的。协议约定控制权通常可以表现为四种：一是托管，二是租赁，三是承包经
6、营，四是责任包干。这是2+3个并购的主要形式。2+3个规定动作可以延伸出15种基本的并购，这15种基本的形式里都归结为3个要点的不同组合，这3个要点是什么？就是交易对手，谁和谁之间发生并购交易，一般而言，是两个交易对手的发生，企业的股东交易，第二是的股东和企业，或者企业和企业。这是第一个要点。第二个要点是交易的对价，这有4类：一是现金或现金等价物，钱、货币、房地产、第三人的有家价证券等；二是企业并购里成熟的市场经济里最多的，占70%以上的交易支付对价，即目标企业的股权，换股交易是常见的交易；三是目标企业的资产；四是除了这些所有之外的任何有商业价值的标的物，通常表现为无形的权利和义务，比如企业并
7、购里作为交换可以用承担原来股东对目标企业所做的所有的银行担保作为对价来收购这个企业，随着2005年公司法规定关于公司出资形式的变化，事实上应该说现在成为企业并购对价的所有的范围在中国就是公司法所规定的所有的出资形式，包括钱，这些出资形式有两个基本的要点：一是一定要有商业价值，二是可以计量，数量上便于财务能够算出它的数，能够估值，这是这两个最起码的基本要点，中国公司法还附带了依法，法定允许。比如说现在劳务能不能作为对价，原则上说可以，如果公司并购交易是那些演员、明星大腕他们自己办的公司，比如说我要小沈阳那儿去跟他说，你在本山那儿很风光，但很累，为什么？本山大叔说了，小沈阳离婚都要他批准，所以我现
8、在给你一个天地，不要你出钱，你只要到我这个公司来，一个星期演一场，连演3个月，在公司50%的股权就让给你，是否可以？商业上可以，但在中国的公司法上要于法无据，这个要点要注意。这是关于交易的对价形式。第三个是交易比例。一般人不太注意这个，交易比例非常重要，不同的交易对价所搭配的不同比例会使得并购交易的艺术性没有止境，可以无限追求。刚才说到的三个要点里，有2+3种基本并购的规定动作，可以延伸出15种基本的并购类型，今天想完整的奉献给大家。（二）基本并购类型我们假设有两个股东和两个目标公司，最原始的起点，如果他们之间要发生并购会有15种形式。（全额现金转让）第一种最简单，并购的本原叫全额的现金转让，
9、既然说到了要点，就要归结到要点的步骤来说。看到这个图之后可以再闭幕回味一下这个图反映出的几个特点：一是交易对手是在两个公司股东之间，就是G和Z，转让的标的对价是Z公司股权的全额转让给了G，G付什么样的代价？现金或者现金等价物，因为最近现金非常充裕，宁愿要房地产，更宁愿要石油、黄金都可以，这是现金等价物，转让的结果是什么？就是我的名字彻底退出了经营体，实现了G和Z实际控制权主营业务资产和日常经营管理全部合并到G名下，这种最典型的并购好处是原有股东功成名就，拿了这个钱愿意买游艇也行，愿意炒股票也行，愿意干什么都行，而另一方股东，就是收购方全额获得了所有控制权，可以由着他的性子去做，以致于多年之后的
10、某一天还可以把Z拧出来再去做G和Z的董事长，所以这种并购完全是现有的存量资源的重新分配，没有新增任何业务资产、资源和业绩，这是全额现金转让的特点。（部分现金转让）第二种情况就是刚才说到的三个要点第三个，比例很重要。如果张大中说你全部拿走我心有不甘，愿意给你一部分，就是第二种情况，极端情况下是他让出了一半，这种其实在财务上没有意义，财务上一定是51对49，不是对等的情况，对等的情况是并购当中的悲剧，并购中一定不要出现对等情况，对等情况是一种僵局，会使得合并无法实现，所以这就是他们要记住的，在并购过程中不要出现50对50的情况。转让里面的比例非常重要，如果在我的名字右端最下面比例高，说明我成功的套
11、现了一部分资源，但仍然控制着这些企业，那我的姓干了什么事？干了帮助你套现但在你的地盘里掺了一点沙子，那么在Z公司未来的经营业务和我是有关联性的话，是上下有关系的话，是供应商关系的话，是经销商关系的的话，是资金、技术扶持的关系，我们之间就产生了关联交易的机会，关联交易由于定价的自由性，所以能够人为地调整企业的业绩，如果在市场紧缺的情况下关联交易能够为你提供重要的资源来源，关联交易并不是一件坏事，主要是作价的公允性和渠道的稀缺性，如果我们俩是亲戚，稀土资源现在由中国控制，咱们俩比较好，你从别的地买不到，昨天稀土资源税大涨，我这儿有的是，愿意平价卖给你，我也有愿望，你能不能买点我的股份？你买10%，
12、作价按照上市公司现在中小板创业板的50倍市盈率，你就按20倍市盈率买我的股份，让我稍微改善一下生活，很多上市公司都发表了公告，冯小刚同志套现数千万元，改善他的生活，这是理所应当的，为什么人民做这么多贡献，让这么多人高兴了几年，改善一下生活有什么不可以？为什么单拿出部分转让说，部分转让的作用商业意义比全额转让要大很多，反过来说，如果51以上是挪在了G的名下，那就是典型的并了，能够实现把Z公司的资源和业绩合并到G体系之下。光股权转让全额和部分转让就有很多的学问。（换股转让）第三种情况稍微复杂一点，叫换股转让，换股转让是西方自由经济之下企业转让里面最流行的一种方式。你想到我这儿掺和一点，我也想到那儿
13、掺和一点，可口袋里没钱，你有钱，但你的钱还想投别的，咱俩希望相互之间发生一点关系，怎么办？很简单，我把我公司的股权转让一部分给你，你把你的股权转让一部分给我，这是交叉持股的一种情况，这种交叉持股并不影响公司资本三要素：资本确定、资本充实和资本维持。如果互为母公司，这种交叉持股就违背了三原则。在日本、东亚国家，交叉持股非常鼓励，产业资本、贸易资本和金融资本都通过交叉持股，而且交叉持股就是互为母公司，一个也不能倒，因为我倒了，既是你的股东也是你的子公司，一荣俱荣，一损俱损，这是整个东亚人的思维方式，在西方公司法体下之下不支持、不赞成这种做法，因为搞不清楚我们之间的控制权关系，你是我的股东，我也是你
14、的股东，这种交叉持股相互之间共同持有了对应的公司，这个有趣在什么地方？有趣在于G和Z他们对GZ公司的主营业务和业绩的兴趣，假定这两个公司做的主营业务不一样，甚至是同一个产业链的，但一个是生产制造，这个是销售，有人对卖东西很感兴趣，有人对造东西很感兴趣，完全没有关系，我们通过相互之间的换股转让之后，让有兴趣去造东西的人控股制造公司，有对销售感兴趣的股东控制销售公司和销售业务，这样的话，相互之间都没有实际从口袋里拿出钱了，但可以扩展我们的业务领域。（换股新设）第四种是换股新设，什么意思？最典型的就是这两家股东，我的名字和我的姓都把我现在持有公司的股权在这个图里全部拿出来投资（也可以部分），新设了一
15、个合资公司，叫GZ，换股之后就变成什么？原来G持有的G公司的股权，现在换成了合资公司的股权，由合资公司来控制这两个公司，这以前不允许，去年年初国家工商总局通过了一个用股权出资的管理办法，完善了公司法关于出资形式里面的法律规定，这样的话，就使得新设企业用股权出资以及在并购当中换股用股权出资，使换股交易成了可能。这是最简单最典型的，两个股东把原来持有两个企业的全部股权都拿出来投资去设一个新的公司，当然在中国的公司法底下有一点障碍，什么障碍？典型在于中国公司法要求出资必须要有现金出资的最低比例，要求新设企业，这个比较纠结，比如公司增资时，现金比例怎么算？是按照新的注册资本还是新增注册资本的，原来出资
16、部分里面已经有的现金出资算不算出资？这比较纠结，各个地方工商局有自己不同的解释，比较宽松的来说，就是不管你什么交易，完成之后总的注册资本和里面的20%必须是现金，这可以是这次出的，也可以是上次出的，也可以是历史上任何时候出的，都行。这是最宽松的解释。（新设合并）刚才那种形式的一种延伸是什么？后来我发现G公司和Z公司没什么意思，G和Z愿意在合资公司里体现所有的直接的财产权，怎么办？把底下这两个全资子公司注销掉，就演变成了公司法里专门规定的公司新设合并，其实新设合并是并购里的两个动作，第一是新设合资，全额的全资的新设合资，新设工资完了之后，把全资的原来的公司、子公司注销掉，效果就是新设合并，当然现在交易过程和登记过程不需要两部分开办，企业的新设合并可以一次性办，法律上的意义就是这个。这个有什么好处？这是信任感的问题，如果你企业有价值的资产，像现在增值比较快的有两类，都是资源，一类是房子和地，还有一类是稀缺的原材料，比如说矿的勘探权，股东老觉得隔
