公司法的新修订以及实务中常见的问题20140911资料

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1、公司资本制度的变化对与其相关公司资本制度的变化对与其相关 法律实务的影响法律实务的影响 谭家才谭家才 合伙人合伙人 内容概要 公司法修改的基本情况 对公司与其股东、或其股东之间的影响 对公司与第三人或其股东与第三人之间影响 修改后刑事责任的变化 主要修改条文 修订前 第七条依法设立的公司，由公 司登记机关发给公司营业执照。 公司营业执照签发日期为公司成 立日期。 公司营业执照应当载明公司 的名称、住所、注册资本、实收 资本、经营范围、法定代表人姓 名等事项。 公司营业执照记载的事项发 生变更的，公司应当依法办理变 更登记，由公司登记机关换发营 业执照。 修订后 删去第七条第二款中的“实收资 本

2、” 主要修改条文 修订前 第二十三条设立有限责任公司， 应当具备下列条件： （一）股东符合法定人数； （二）股东出资达到法定资 本最低限额； （三）股东共同制定公司章 程； （四）有公司名称，建立符 合有限责任公司要求的组织机构； （五）有公司住所。 修订后 将第二项修改为：“（二）有符 合公司章程规定的全体股东认缴 的出资额” 主要修改条文 修订前 第二十六条有限责任公司的注册 资本为在公司登记机关登记的全体 股东认缴的出资额。公司全体股东 的首次出资额不得低于注册资本的 百分之二十，也不得低于法定的注 册资本最低限额，其余部分由股东 自公司成立之日起两年内缴足；其 中，投资公司可以在五年内

3、缴足。 有限责任公司注册资本的最低 限额为人民币三万元。法律、行政 法规对有限责任公司注册资本的最 低限额有较高规定的，从其规定。 修订后 第二十六条修改为：“有限责任公 司的注册资本为在公司登记机关登 记的全体股东认缴的出资额。 “法律、行政法规以及国务院决定 对有限责任公司注册资本实缴、注 册资本最低限额另有规定的，从其 规定。” 主要修改条文 修订前 第二十七条股东可以用货币出资， 也可以用实物、知识产权、土地使 用权等可以用货币估价并可以依法 转让的非货币财产作价出资；但是， 法律、行政法规规定不得作为出资 的财产除外。 对作为出资的非货币财产应当 评估作价，核实财产，不得高估或 者低

4、估作价。法律、行政法规对评 估作价有规定的，从其规定。 全体股东的货币出资金额不得 低于有限责任公司注册资本的百分 之三十 修订后 删去第二十七条第三款。 主要修改条文 修订前 第二十九条股东缴纳出资后， 必须经依法设立的验资机构验资 并出具证明。 修订后 删去第二十九条。 主要修改条文 修订前 第三十三条有限责任公司应当置 备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及 住所； （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以 依股东名册主张行使股东权利。 公司应当将股东的姓名或者名 称及其出资额向公司登记机关登记； 登记事项发生变更的，应当办理变 更登记。未

5、经登记或者变更登记的， 不得对抗第三人。 修订后 删去第三十三条第三款中的“及其 出资额”。 主要修改条文 修订前 第五十九条一人有限责任公司 的注册资本最低限额为人民币十 万元。股东应当一次足额缴纳公 司章程规定的出资额。 一个自然人只能投资设立一 个一人有限责任公司。该一人有 限责任公司不能投资设立新的一 人有限责任公司。 修订后 删去第五十九条第一款。 主要修改条文 修订前 第七十七条设立股份有限公司， 应当具备下列条件： （一）发起人符合法定人数； （二）发起人认购和募集的股 本达到法定资本最低限额； （三）股份发行、筹办事项符 合法律规定； （四）发起人制订公司章程， 采用募集方式设

6、立的经创立大会通 过； （五）有公司名称，建立符合 股份有限公司要求的组织机构； （六）有公司住所 修订后 将第七十七条改为第七十六条，并 将第二项修改为：“（二）有符合 公司章程规定的全体发起人认购的 股本总额或者募集的实收股本总 额”。 主要修改条文 修订前 第八十一条股份有限公司采取发起设 立方式设立的，注册资本为在公司登记 机关登记的全体发起人认购的股本总额。 公司全体发起人的首次出资额不得低于 注册资本的百分之二十，其余部分由发 起人自公司成立之日起两年内缴足；其 中，投资公司可以在五年内缴足。在缴 足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司采取募集方式设立的， 注册资本为在公司登记机

7、关登记的实收 股本总额。 股份有限公司注册资本的最低限额 为人民币五百万元。法律、行政法规对 股份有限公司注册资本的最低限额有较 高规定的，从其规定。 修订后 将第一款修改为：“股份有限公司采取 发起设立方式设立的，注册资本为在公 司登记机关登记的全体发起人认购的股 本总额。在发起人认购的股份缴足前， 不得向他人募集股份。” 第三款修改为：“法律、行政法规以及 国务院决定对股份有限公司注册资本实 缴、注册资本最低限额另有规定的，从 其规定。 主要修改条文 修订前 第八十四条以发起设立方式设立股份 有限公司的，发起人应当书面认足公司 章程规定其认购的股份；一次缴纳的， 应即缴纳全部出资；分期缴纳

8、的，应即 缴纳首期出资。以非货币财产出资的， 应当依法办理其财产权的转移手续。 发起人不依照前款规定缴纳出资的， 应当按照发起人协议承担违约责任。 发起人首次缴纳出资后，应当选举 董事会和监事会，由董事会向公司登记 机关报送公司章程、由依法设定的验资 机构出具的验资证明以及法律、行政法 规规定的其他文件，申请设立登记。 修订后 将第一款修改为：“以发起设立方式设 立股份有限公司的，发起人应当书面认 足公司章程规定其认购的股份，并按照 公司章程规定缴纳出资。以非货币财产 出资的，应当依法办理其财产权的转移 手续。” 第三款修改为：“发起人认足公司章程 规定的出资后，应当选举董事会和监事 会，由董

9、事会向公司登记机关报送公司 章程以及法律、行政法规规定的其他文 件，申请设立登记。” 主要修改条文 修订前 第一百七十八条公司需要减少注 册资本时，必须编制资产负债表及 财产清单。 公司应当自作出减少注册资本 决议之日起十日内通知债权人，并 于三十日内在报纸上公告。债权人 自接到通知书之日起三十日内，未 接到通知书的自公告之日起四十五 日内，有权要求公司清偿债务或者 提供相应的担保。 公司减资后的注册资本不得低 于法定的最低限额。 修订后 删去第一百七十八条第三款。 此外，对条文顺序作相应调整。 修改的情况及评述 在注册资本实体制度方面： 取消最低注册资本要求：有限3 万元、一人10万、 股份

10、500万； （原26条第2款、59条第1款、81 条第3款） 取消缴资期限要求：有限、股份 2年、投资公司5年，募集设立的 股份公司维持；（原26条第1款、 81条第1款、77条第2项） 取消一人公司注册资本实缴的要 求；（原59条第1款） 取消首期出资比例要求：20%； （原26条第1款81条第1款） 取消货币出资比例要求：30%。 （原27条第3款） 在登记规定方面： 不再登记实收资本及股东的出资 额； (原7条2款、13条3款） 不再验资并提交验资报告；（原 29条） 年检改为自行公示。 修改的总体评述 原法定资本制度：公司成立源于股东初始出资、不低 于法定限额、必须记载于公司章程以及一

11、次性或分期 缴纳。 授权资本制度：在设立公司时，必须在公司章程中确 定资本总额，股东只认足一定比例即可。未认足部分， 授权董事会根据公司营业情况催缴。 基本完成了从法定资本制度向授权资本制度的转变。 公司法律关系分析 公司法对规范公司设立、组织、运营、管理及其他对 内、对外关系的法律； 对内法律关系而言，是指公司与其股东、或其股东之 间的法律关系； 对外法律关系，是指公司与第三人或其股东与第三人 之间的法律关系； 注册资本制度变化对公司法调整的内、外关系的影响。 对股东与股东关系的影响 股东之间有关股权分配的相关约定 河南国华公司案 股东之间有关股权分配的相关约定 有限责任公司：股东按照实缴的

12、出资比例分取红利； 公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例 认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取 红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。(公司 法第34条) 合资企业：合营各方按注册资本比例分享利润和分担 风险及亏损。（合资企业条例第4条） 股份公司：股份的发行，实行公平、公正的原则，同 种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种 类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位 或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。 （公司法第126条） 有限责任公司全体股东可以约定不按实际出 资比例持有公司股权 案件事实： 2006年10月26日国华公司、启迪公司、豫信公司三

13、方签订关于 组建科美教育投资有限公司投资协议，约定三方合作组建科美投 资公司投资教育办学项目，科美投资公司注册资本1000万元，该1000 万元的注册资本全部由国华公司负责投入，启迪公司、豫信公司以 教育资本作为合作的条件。 协议和科美投资公司的章程均约定科美投资公司股权按照国 华公司30%、启迪公司55%、豫信公司15%的比例持有。协议签订后， 国华公司向科美投资公司账户注资300万元，并通过启迪公司、豫信 公司分别向科美投资公司账户注资550万元、150万元，通过验资。 后科美投资公司运作过程中三方产生矛盾，国华公司起诉到法院， 请求判令科美投资公司全部股权归其所有。 有限责任公司全体股东

14、可以约定不按实际出 资比例持有公司股权 法院判决： 一审法院认为启迪公司与豫信公司以教育资本出资占科美投资 公司70%股份因违反公司法关于股东出资的规定无效。 本案历经开封市中级人民法院一审、河南省高级人民法院二审、 最高人民法院裁定再审，最后由最高人民法院提审作出终审判决。 最高人民法院终审判决认为，股东认缴的注册资本是构成公司资 本的基础，但公司的有效经营有时还需要其他条件或资源，因此， 在注册资本符合法定要求的情况下，我国法律并未禁止股东内部对我国法律并未禁止股东内部对 各自的实际出资数额和占有股权比例做出约定，这样的约定并不影各自的实际出资数额和占有股权比例做出约定，这样的约定并不影

15、响公司资本对公司债权担保等对外基本功能实现，并非规避法律的响公司资本对公司债权担保等对外基本功能实现，并非规避法律的 行为，应属于公司股东意思自治的范畴。行为，应属于公司股东意思自治的范畴。 对股东与公司之间关系的影响 就出资而言，股东与公司之间是合同关系。 从最高院“甘肃世恒案”否定与公司对赌效力到贸仲 的仲裁确认与公司对赌的效力。 在考量对赌协议中的投资人与被投资公司关系时需要 有商事的思维。 甘肃世恒案 案件事实： 2007年11月1目前，众星公司、海富公司、迪亚公司、陆波共同签 订甘肃众星锌业有限公司增资协议书。增资协议书约定：众 星公司注册资本为384万美元，迪亚公司占投资的100%

16、。各方同意海 富公司以现金2000万元人民币对众星公司进行增资，占众星公司增资 后注册资本的3.85 %，迪亚公司占96.15%。迪亚公司与海富公司签订 合营企业合同并修订公司章程，海富公司应于合营企业合同 及修订后的章程被批准之日起10日内一次性将认缴的增资款2000万元 汇入众星公司指定的账户。合营企业合同及修订后的公司章程， 经政府主管部门批准后生效。 甘肃世恒案 海富公司在履行出资义务时，陆波承诺于2007年12月31日之前将 四川省峨边县五渡牛岗铅锌矿过户至众星公司名下。募集的资金主 要用于以下项目：1、收购甘肃省境内的一个年产能大于I-5万吨的锌 冶炼厂；2、开发四川省峨边县牛岗矿山；3、投入500万元用于循环 冶炼技术研究。增资协议书第七条特别约定第一项“本协议签 订后，众星公司应尽快成立“公司改制上市工作小组”，着手筹备 安排公司改制上市的前期准备工作，工作小组成员由股东代表和主 要经营管理人员组成。协议各方应在条件具备时将公司改组成规范 的股份有限公司，并争取在境内证券交易所发行