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1、第九章第九章 项目的担保结构项目的担保结构项目融资的协议书中一项重要内容就是项目融资的担保条款，因为它是实现项目风险分摊的一个关键所在。如何构造严谨的项目担保体系，提高项目的信用等级，是项目财务管理的一项重要内容。第一节第一节 项目担保及项目担保人项目担保及项目担保人一、项目担保及担保功能项目担保是指借款人或第三人以自己的信用或资产向境内外贷款人所作的还款保证。担保功能：保证项目按期完工、正常经营，获取足够的现金流量来收回贷款。防御功能监督功能分配风险的功能二、项目担保人（一）项目发起人项目发起人作为担保人是项目融资结构中最主要和最常见的一种形式。对于提供资金而又不愿较深地介入项目中的发起人而
2、言，提供项目担保是一种较普遍的形式。在多数项目融资结构中，项目发起人通过建立一个专门的项目公司（SPV）来建设、拥有和经营项目。如：发起人提供完工担保。（二）第三方当事人当贷款人认为项目发起人提供的担保不充足时，就必须要第三方当事人提供担保。在一般情况下，由第三方当事人提供的担保多为有限责任的间接担保。第三方当事人：工程承包公司；供应商；产品购买者或用户；世界银行；地区开发银行；多边担保机构等国际性金融机构。（三）商业担保人商业担保人以提供担保为一种赢利手段，承担项目的风险并收取担保服务费用。它们通过分散化经营来降低自己的风险。商业银行、保险公司和其他的一些专营商业担保机构是主要的商业担保人。
3、第二节第二节 项目融资的物权担保项目融资的物权担保物的担保比较直接。对于项目贷款人来说，在对项目资产设定担保物之后，当借款人发生违约事件时，贷款人有权出售担保物及其与之相关的权益，从出售所得中优先于其他债权人得到补偿。一、不动产物权担保二、动产物权担保（无形动产物权担保：项目发起人取得的各种协议和合同；特许权协议；股份和其他包涵；保险单；银行账户。有形动产物权担保：项目生产中的仪器；机械设备；项目产品等）三、固定设押和浮动设押设押这种担保形式不需要资产和权益占有的移转或者所有权的转移，而是债权人与债务人签署一项协议，根据该协议债权人有权使用该项担保条件下资产的收入来清偿债务人对其的责任。这种担
4、保又可分为固定设押和浮动设押。固定设押是指与担保人的某一特定资产相关联的一种担保。浮动设押一般不与担保人的某一特定资产相关联的一种担保。由于在正常情况下，浮动设押处于一种“沉睡沉睡”状态，直到违约事件发生才促使担保收益人行使权力。因此，在项目融资中，浮动设押方式较受欢迎。四、项目融资中物权担保的局限性项目资产很难出售。强制执行的救济办法受到法律限制。项目宣告失败，贷款人也很难有取得成功的可能。有些国家不承认浮动设押。受政治影响，强制执行特许协议一般较难。第三节第三节 项目融资信用担保项目融资信用担保项目融资中的信用担保，即是我们通常所说的项目担保。项目担保在项目融资结构中的具体表现形式是人的担
5、保，即以法律协议方式向债权人作出的承诺。具体又有两种：1、附属性质的项目担保附属性质的项目担保，即担保人承担第二位的法律责任，只有在被担保人（主债务人）不履行其对债权人（担保受益人）所承担义务的情况下，担保人才承担起被担保人的合约义务。2、独立的项目担保，称为即期担保。即期担保，即担保人承诺根据融资文件或者担保文件中的有关条款，只要担保受益人提出要求，担保人将立即支付给受益人规定数量的资金，而不管债务人是否真正违约。根据项目融资信用担保在项目融资中承担的经济责任不同，项目担保可以分为三种基本类型：一、直接担保直接担保是指担保人以直接的财务担保形式为项目公司（借款人）按期还本付息而向贷款银行提供
6、的担保。1、完工担保（由项目发起人提供的完工担保；由项目工程承包公司提供的完工担保）2、资金缺额担保二、间接担保间接担保是指项目担保人不以直接的财务担保形式为项目提供的一种担保。间接担保多以商业合同或政府特许权协议形式出现。1、以产品销售协议提供的间接担保2、以项目建设合同提供的间接担保3、以经营和维护合同提供的间接担保4、由供应合同提供的间接担保5、以其他合同形式提供的间接担保三、意向性担保意向性担保，严格意义上讲不是一种真正的担保，因为这种担保不具有法律的约束力，仅仅表现出担保人有可能对项目提供一定支持的意愿。1、安慰信2、东道国政府的支持3、交叉担保4、消极担保四、项目担保的实证分析（一
7、）以项目资产作担保时的补充形式（二）弱抵押结构（三）来自发起人的担保（以发起人股份作为担保；由发起人提供完工担保；有发起人提供部分或全部贷款作担保；由项目发起人提供用信用证等担保）（四）项目保险（五）第三方保管账户案例案例10 美国奥林皮亚迈德兰公司不动产美国奥林皮亚迈德兰公司不动产抵押贷款证券化案例分析抵押贷款证券化案例分析 基本案情：基本案情：在公司融资中，许多企业由于项目本身的特点，融资规模比较小，不可能直接进入到证券化市场，只能通过银行等金融机构间接地进入证券化市场，获得低成本的资金。但是，在商业不动产抵押贷款规模足够大的情况下，借款企业也可以直接进入证券化市场，通过融资方式的转换，即
8、用资产支持证券化的项目证券融资方式来替代原来的抵押贷款，从而降低筹资成本。奥林皮亚公司以一般合伙人身份设立了一家有限合伙人性质的公司奥林皮亚迈德兰公司，专门经营管理位于纽约市迈德兰街59号的一幢44层的办公大楼。奥林皮亚迈德兰公司修建这幢楼的资金来自所罗门不动产金融公司，采取的是不动产抵押贷款方式。1985年6月30日，该幢办公大楼的市场评估价值为2.8亿美元。所罗门不动产金融公司提供的贷款将于1985年底到期，经过深思熟虑，奥林皮亚迈德兰公司决定不在采用抵押贷款方式来借新还旧，而是借助发行资产支持证券方式，从证券市场筹集资金，偿还所罗门不动产金融公司提供的抵押贷款，以达到节约筹集资金成本的目
9、的。 分析讨论题：分析讨论题：1、资产证券化的基本结构奥林皮亚公司设立迈德兰财务公司作为此次证券发行的特别目的公司（SPV），证券的基本结构如表5-1表表5-1 迈德兰财务公司设计的楼宇担保证券迈德兰财务公司设计的楼宇担保证券表表发行证券票面利率为10.375%的资产支持证券发行人迈德兰财务公司发行日期1985年12月23日S&P的信用评级AA级金额$200,000,000担保品德位于迈德兰街59号的办公大楼表表5-1 迈德兰财务公司设计的楼宇担保证券表迈德兰财务公司设计的楼宇担保证券表期限10年期,持有证券8年后可以要求偿还支持频率每年年终支付一次利息发行日与同期国债的利差141个基本点信用
10、增级别亚特兰灾害保险公司提供$30,380,000的保险主承销商船所罗门兄弟国际证券公司2、证券化程序迈德兰财务公司实现楼宇担保证券化的程序包括以下几个主要过程：设立SPV奥林皮亚公司于1985年12月11日设立一家全资子公司奥林皮亚迈德兰财务公司，作为此次资产支持证券化融资证券发行的SPV，该公司的唯一业务就是发行上述资产支持证券并处理相关事物。设计证券为了偿还到期的抵押贷款，证券必须在1985年12月25日以前发行成功。奥林皮亚迈德兰财务公司确定是在欧洲证券市场发行，并选择了按年付息，到期还本方式，每年12月31日支付利息。奥林皮亚迈德兰财务公司将证券设计为过手证券的现金流结构，见图5-1
11、图：奥林皮亚迈德兰财务公司发行的资产支持图：奥林皮亚迈德兰财务公司发行的资产支持证券的现金示意图证券的现金示意图月租金到期还本年利息到期还本每年支付10.375的利息办公大楼的客户办公大楼的客户奥林皮亚迈德兰财务公司奥林皮亚迈德兰财务公司（服务人）（服务人）汉汉挪威信托公司（受托人，证券挪威信托公司（受托人，证券持有者的代表）持有者的代表）奥林皮亚迈德兰财务公司奥林皮亚迈德兰财务公司的证券持有人的证券持有人本金偿还证券的期限为10年。但是，从第8年开始，奥林皮亚迈德兰财务公司可以要求提前偿还，因此，在第7年末迈德兰财务公司应该准备好偿还全部2亿美元证券本金的现金。如果迈德兰财务公司不能提供足够
12、的还本资金，作为受托人的汉挪威信托公司将在此后的2年时间内对抵押品采取强制措施，例如出售该办公大楼以保证证券投资者按期得到本金的偿还。破产保护通过证券结构设计，无论发起人还是发行人都能实现破产隔离。例如，迈德兰财务公司除了发行的证券外没有其他的债务，而不得将抵押品转让给任何其他公司。业主奥林皮亚迈德兰公司受到同样的限制。租金被存入受托人汉挪威信托公司的专门账户。信用增值发行证券获得了标准普尔公司AA级评级。S&P的信用评级主要依据：具有很强的到期支付能力提供了外部信用增级措施证券发行所罗门兄弟国际有限公司被指定为主承销商，25个美国、欧洲、日本的证券公司、投资银行参与了承销。证券交易该证券在一
13、个二级市场进行买卖交易。服务人奥林皮亚迈德兰财务公司作为不动产抵押支持债券的服务人，负责将办公大楼的租金收入存入受托人的专门账户。讨论题：1、担保条款中信用增级是如何设计的？2、试分析本案例发起人和主承销商的经济效益。第四节第四节 项目融资的风险担保项目融资的风险担保项目融资信用保证结构的核心是融资的债权担保。分为物的担保和人的担保。物的担保:包括对项目的不动产和有形资产的抵押，对无形资产设置担保物权等几个方面。比较直接，法律的界定也比较清楚。经常使用的有两种形式：抵押：为提供担保而把资产的所有权转移于债权人（抵押权人），但是附有一项明示或默示的条件，即该项资产的所有权应在债务人履行其债务后重
14、新转移于债务人。担保：不需要资产和权益占有的转移或者所有权的转移，而是债权人或债务人之间的一项协议。根据此协议，债权人有权使用该项担保条件下资产的收入来清偿债务人对其的责任，并享有优先的请求权。人的担保：人的担保在项目融资中的基本表现形式是项目担保，是在贷款银行认为项目自身物的担保不够充分时而要求借款人提供的一种人的担保。是一种以法律协议的形式做出的承诺，依据这种承诺担保人向债权人承担了一定的义务。它在项目融资中有两方面的作用：1.项目的投资者可以避免承担全部的和直接的项目债务责任，项目投资者的责任被限制在有限的项目发展阶段之内或者有限的金额金额之内。2.采用项目担保形式一，项目投资者可以将一
15、定的项目风险转移给第三方。项目担保人：包括三个方面：项目投资者与项目利益有关的第三方参与者商业担保人项目投资者：项目的直接投资者和主办人作为担保人是项目融资结构中最主要和最常见的一种形式。与项目利益有关的第三方参与者：指在项目的直接投资者之外寻找其他与项目开发者有直接或见解利益关系的机构为项目的建设或者项目的生产经营提供担保。大致分为以下几种类型：政府机构：这种方式极为普遍，尤其是对发展中国家的大型项目的建设是十分重要的，政府的介入可以减少政治风险和经济政策风险。对于工业化国家，这种方法可以避免政府的直接股份参与。与政策开发有直接利益关系的商业机构：其目的是通过为项目融资提供担保而换取自己的长
16、期商业利益。这种商业机构可以分为以下三类：（1）工程公司；（2）项目设备或主要原材料的供应商；（3）项目产品（设施）的用户。世界银行、地区开发银行等国际性金融机构：这类机构虽然与项目的开发并没有直接的利益关系，但是为了促进发展中国家的经济建设，对于一些重要的项目，有时可以寻求到这类机构的贷款担保。商业担保人：商业担保人是以提供担保作为一种赢利的手段，承担项目的风险并收取担保服务费用。商业担保人往往是通过分散化经营降低自己的风险。其提供服务的两种基本类型是：（1）担保项目投资者在项目中或者项目融资中所必须承担的义务。这类担保人一般为商业银行、投资公司和一些专业化金融机构，所提供的担保一般为银行信
17、用证或银行担保。这种担保基本上有三方面的作用：其一，担保一个资金不足或者资产不足的项目公司对其贷款所承担义务；其二，担保项目公司在项目中对其他投资者所承担的义务；其三，在提供担保人和担保受益人之间起到一种中介作用。（2）为了防止项目意外事件的发生。这种担保人一般为各种类型的保险公司。项目担保的范围：商业风险担保政治风险担保不可预见风险商业风险担保：是项目融资的主要风险。包括项目完工、生产成本控制和产品市场三个方面。项目完工：一个项目能否在规定的预算内和规定的时间内建成投产，达到“商业完工”标准，是组织项目融资的基础。近年来的新趋势是需要由贷款银行和投资者共同承担此风险。生产成本控制：进入正常生
18、产阶段后，项目的经济强度在很大程度上取决于对生产成本的控制。对生产成本的控制，一种有效的方法是通过由项目公司和提供项目生产所需要的主要原材料、能源和电力的供应商签订长期供应合同来实现的。产品市场：项目的销售和价格是决定项目成败的另一重要环节。因而降低市场风险同样也是项目担保所必须面对的一个主要问题。其实现手段主要包括“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议。政治风险担保：对于在政治环境不稳定的国家开展投资活动，具有很高的政治风险。而仅仅凭投资者本身也很难解决项目的政治风险问题。一般需要第三方提供担保。这种角色通常由项目所在国政府和中央银行担任。有时还需要世界银行、地区开发行以及一些工业
19、国家的出口信贷和海外投资机构等所提供的担保。不可预见风险：也称或有风险，避免这类风险主要也是采用商业保险的方法解决。安排项目担保的步骤可以分为四个阶段：一、贷款银行向项目投资者或第三方担保人提出项目担保的要求；二、项目投资者或第三方担保人可以考虑提供公司担保，如果公司不被接受，则要考虑提供银行担保；三、在银行提供担保的情况下，项目担保成为担保银行与担保受益人之间的一种和约关系；四、如果项目所在国与提供担保的银行不在同一国家时，有时担保受益人会要求担保银行安排一个当地银行作为其代理人，承担担保义务，而担保银行则承诺偿付其代理人的全部费用。项目担保的类型：直接担保间接担保或有担保意向性担保其承担的
20、经济责任是有限的。直接担保：在项目融资中是指有限责任的直接担保。担保责任根据的金额或者担保的有效时间加以限制。间接担保：在项目融资中指担保人不以直接的财务担保形式为项目提供的一种财务支持。间接担保多以商业合同和政府特许权协议形式出现。多以“无论提货与否均需付款”概念为基础发展起来的一系列合同形式。其中包括“提货与付款”合同，“供货或付款”合同，以及“无论使用服务与否均需付款”合同。或有担保：是针对一些由于项目投资者不可抗拒或不可预测因素所造成项目损失的风险所提供的担保。可分成三类：一、由于不可抗拒因素造成的风险；二、项目的政治风险；三、与项目融资结构特性有关的并且一旦变化将会严重改变项目经济强
21、度的一些项目环境风险。意向性担保：严格意义上的意向性担保不是一种真正的担保，因其不具备法律意义上的约束力，仅仅表现出担保人有可能对项目提供一定支持的意愿。经常采用的形式是支持信。它起到的担保作用在本质上是由提供该信的机构向贷款银行做出的一种承诺，保证向其所属机构（项目公司）施加影响以保证后者履行其对于贷款银行的债务责任。三种主要的担保形式：一、项目完工担保；二、资金缺额担保；三、以“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议为基础的项目担保。项目完工担保：大多数的项目完工担保属于仅仅在时间上有所限制的担保形式，即在一定的时间范围内，项目完工担保人对贷款银行承担着全面追索的经济责任。另外，“
22、商业完工”的标准及检验是相当严格和具体的。完工担保的提供者主要有：一、项目的投资者；二、承建项目的工程公司或有关保险公司。无论采用哪种方式，完工担保一般包括以下三个方面的基本内容：1、完工担保的责任；2、项目投资者履行完工担保义务的方式；3、保证项目投资者旅行担保义务的措施。资金缺额担保：有时也称为现金流量缺额担保，是一种在担保资金额上有所限制的直接担保，主要用作为一种支持已经进入正常生产阶段的项目融资结构的有限担保。这种担保有两个目的：一、保证项目具有正常运行所必须的最低现金流量，即最少具有支付生产成本和偿付到期债务的能力；二、在项目投资者出现违约时，或者重组及出售项目资产时保护贷款银行的利
23、益，保证债务的回收。以“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议为基础的项目担保：这两项协议是项目融资结构中项目产品（或服务）的长期市场销售合约的统称。在所有类型的项目融资中都得到应用。1、协议的性质：“无论提货与否均需付款”协议为一种由项目公司与项目的有形产品或无形产品的购买者之间所签订的长期的无条件的供销协议。与传统的贸易合同或服务性合同的本质区别是项目产品的购买者对购买产品义务的绝对性和无条件性。“提货与付款”协议是在取得产品的条件下才履行协议确定的付款义务。2、协议的种类：大体有三种：（1）生产型项目多采用“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”；（2）生产服务型项目多采用“
24、运输量协议”；（3）长期稳定的能源、原材料供应项目多采用“供货或付款”协议。3、协议的基本结构：与传统的长期销售合同基本相同。但需注意以下方面的内容：（1）合同期限：要与项目融资的贷款期限一致；（2）合同数量：一是在合同期限内采用固定的总数量条件下这部分固定数量产品的收入将足以支付生产成本和偿还债务；二是包括100%的项目公司产品，而不论其生产数量在贷款期间是否发生变化。（3）合同产品的质量规定：一般采用工业部通常使用的本国标准或国际标准，因为这种产品最终要在本国市场或国际时常上具有竞争力。（4）交货地点与交货期：通常的交货地点是在刚刚跨越项目所属范围的那一点上；交货期的原则是要求根据协议所得
25、收入具有稳定的周期性。（5）价格的确定和调整：第一种形式是完全按照国际市场价格制订价格公式，并随着国际市场价格的变化而变化；二是采用固定价格的定价公式；三是采用实际生产成本加一个固定投资收益的定价公式。（6）生产的中断和对不可抗拒事件的处理。项目公司应拒绝使用含义广泛的不可抗拒事件条款，在生产中断问题上，明确规定生产中断的期限以及执行合同的影响力。（7）合同权益的转让：由于此类合同是项目融资结构中的一种重用担保措施，所以贷款银行对于合同权益的可转让性以及有效连续性均要求有明确的规定和严格的限制。一是合同权益要求能够以抵押、担保等法律形式转让给贷款银行或贷款银行指定的受益人；二是合同权益由于合同双方发生变化而出现的转让要求需要贷款银行的事先批准；三是在合同权益转让时，贷款银行对合同权益的优先请求要不受到任何挑战，具有有效连续性。
