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1、2013年9月一、发展环境与并购背景二、 投资并购的模式选择三、 前期投资的问题梳理四、 并购法律风险管理对策五、应关注的几个具体问题_、发展环境与并购背景销售公司的目标使命根据总公司的要求和销售公司定位，我们提出了 打造一个体系、发挥两项功能、实现三个目标、提供四种价值的总体要求，并明确了公司市场布局、管理架构、运行模式等体系建设的核心内容。打it体*能够支持多种产品市场营销的体系获取资源扩大规模提升市场影响力促进产业良性互动实现三个目标成品油市场布局以炼化产业布局为基础，结合重组企业的传统优势，实行“两洲一湾”、“一江两线”的销售网络布局，逐步扩大辐射范围。发展环境与并购背景成品油市场环境
2、赢压力与挑战多元主体竞争激烈.心 .J市场趋向供过于求2015年全国产能将超过7亿吨，未来几年炼油需求为5.4-5.6亿吨c我国炼油能力总体过剩的趋势将不可避免。白身出条件薄弱销售公司正处于成长期，网络、资金、人才和管理资源都有限。特别是终端网络建设相对薄弱，加油站网络严重不足，油库布局结构不尽合理，难以满足销售的需求。网络建设难度加大我国加油站市场接近饱和，主要竞争对手的市场布局已经完成。社会加油站众多，但符合我们条件和标准的对象较少，新建加油站，油库机会不多。终端网络建设难度加大，成本增加，竞争激烈。F 、发展环境与并购背景 .-.CH行业对标2012年三大集团成品油业努对标炼厂隨项目中海
3、油中石化中石油炼油能力（万吨）3,23026,60018,400运营加油站（座）22530,83619,840资产型油库（万方）10214751,644成品油年销售量（境内、万吨）1,021_15,89915,328营销网结省公司数量103032营销网洛一合资销售企业数量14不详不详零售总量（万吨）8710,7858,038零售比例14%68%57%成品油板块员工总数4431172,612250,000通过与两大集团的对标，销售公司目前处于企业的发展初期，相对规模较小。体现在加油站数量、油库库容、销售规模和市场占有率等指标上都低于两大集团。一、发展环境与并购背景目前全国加油站总量：10万余座，
4、社会民营加油站数量占比：1/3以上。鉴于政府对于新建油库、加油站等销售网点的严格限制，特别是各地政府在划分成品油零售市场份额上仍会偏爱和保护地方民营业主，海油网络依靠省公司的设立获得新建油站、油库的批准仍然非常困难。要解决终端建设资源的根本性问题，迅速占领终端市场，扩展经营规模，在今后一段时期，与民营销售企业的合作依然是重要的途径之一。目前，销售公司采取股权收购的方式拥有了 15家以成品油销售为主业的合营公司，在各地设立了 10余家省公司，同时以资产收购方式获得了若干成品油销售终端资源，为中海油在下游的快速发展奠定了一定的网络基础，特别是与民营资本的合作在迅速占领市场、扩大影响力等方面起到了其
5、他方式不可替代的作用。一、发展环境与并购背景二、投资收并购的模式选择三、 前期投资的问题梳理四、 法律风险管理对策五、应当关注的几个具体问题二、投资并购的模式选择r并购模式介绍:r夺易对丰曰标公司资产收购0又功/VJ J收购目标一目标公司的资产股权并购夺易对丰曰标公司股东又次J收购目标一PI A AlX-jN一股东所持有的目标公司股权_ rV吸收合并两个以上公司合并为一个公司，新设合并-新设一个公司，将两个公司并入新公司，原有公司主体全部注销。.并购模式的选择:股权并购-资产并购-合 并-投资者在出资范围内承担目标公司的全部义务责任，目标公司的历史和潜在风险不能割断。应重点关注目标公司的或有负
6、债。拟 购 公 司 资 产 与 原 目 标 公 司 分 离 ， 只 要 资 产权 属 清 晰 ， 除 一 些 法 定 责 任 外 ， 不 存 在 或 有负债的问题。合并前原主体的债权债务及或有负债全部带进合并后的主体。主要适用于企业系统内部重组整合。股权并购协议并购、进场交易（并购国有资本）资产并购并未强制要求进场国有资产、国有股权出售必须进场交易二、投资并购的模式选择不同模式的比较:11二、投资并购的模式选择r并购的一般流程:_保密协议、意向书/备忘录.预可研、立项阶段尽职调查（法律、HSE财务）.风险内部调查、论证阶段审计、评估 .内部可研、审核阶段合同谈判、双方内部审批.最终决策批准阶段
7、签署协议外部批准、备案交割二、投资并购的模式选择r交易方案考虑的因素:法律上有无重大瑕疵财务测算（包括资金来源)税的因素（不同交易模式的税费比较)业务的整合1、发展环境与并购背景二、投资并购的模式选择三、前期投资的问题梳理四、法律风险管理对策五、应当关注的几个具体问题三、前期投资的问题梳理外部环境上：存在土地、安全环保、工商及行政许可等方面的国家强制政策性风险；目标对象大多经营不规范，存在合规性风险；以及合作对象身份的多样性复杂性对后期合资经营带来的潜在合作性风险。交易合同中：涉及交易对方主体资格认定、各方权利义务设定、各种风险的排除、违约责任确定、公司僵局的补救以及争议处理方式等诸多法律问题
8、。内部管理上：涉及授权、调查、可研、谈判、审查、订立、履行、关闭等多个环节，管理层次多、法律风险大，一旦行为失范可能带来严重的示牵！J启桌。三、前期投资的问题梳理參、问题梳理口总结前期开发及合资经营的经验教训，分析个案，我们发现前期并购项目大多存在收购前各项风险控制不到位，流程设置不完善，合营后各种矛盾无法化解的问题。反应在合营公司中的突出问题是股权收购协议不能顺利关闭，股东会、董事会不能顺利召开。表面的直接因素蜃蠢1议约定_让方义务未能細履行，有些甚至严重影响到公司的正常合合资后因市政调整规划，茅詹；导致个别油站、油库建设和运营的障碍而引发的股东转让方对收购项目期间补充审计结果不认可，拒绝承
9、担期间亏损引发的矛盾;资源供应、价格机制与小股东利益发生冲突引发的矛盾。三、前期按资的问题梳理r原因分析客观原因 1.终端网络建设开发初期，面对有限的终端资源，要快速进入市场，对转让方存在的重大瑕疵和缺陷采取了宽容态度，接受风险，放宽并购条件；进而在合作讷议条款上为了促成交易，不得不做出某种让步。 2.乐观估计我方资源的保障、价格优势、市场前景等，合作对方也对与海油合作的利润空间有过高的期望值，合作后一旦出现亏损，合作方在较大的落差下，会出现一些摩擦，甚至要求固定回报率等。 3.由于合作对象多为民营个体经营者，追求的价值观不同，企业文化差异悬殊，管理方式迥异，在共同管理经营过程中难免产生矛盾和
10、分歧。三、前期投资的问题梳理原因分析一主观原因 1.法 律 风 险 认 识 不 到 位 。 对 项 目 的 法 律 瑕 疵 导 致 的 后 果 估 计 不 足 ， 针 对 法 律 风 险 只 考 虑 落在协议书上的条款是否有保证和承诺，不考虑或较少考虑交易对方的承诺能否兑现。 2.前 期 开 发 政 策 和 后 评 价 制 度 的 不 完 善 。 开 发 与 经 营 分 离 ， 造 成 开 发 人 员 为 完 成 任 务 ， 右对目标公司的经济评价上，存在虚高现象，经济评价结论和实际经营效果差距较大。 3.法 律 条 款 设 计 不 合 理 。 在 合 同 谈 判 中 ， 仅 仅 满 足 于
11、我 方 付 款 进 度 与 对 方 义 务 履 行 的 对 应， 未 考 虑 到 合 作 目 标 不 能 实 现 的 根 本 性 风 险 的 锁 定 ， 且 未 明 确 约 定 出 现 违 约 后 的 具 体 惩 苕措施；也未设计公司出现僵局的解决途径和退出机制。 4.对 合 作 者 的 研 究 不 够 。 缺 乏 与 不 同 性 质 合 作 对 象 的 有 效 沟 通 ， 往 往 因 为 沟 通 方 式 、 沟 通态度等，可能将小的摩擦演变成大的争议甚至形成僵局。 5.对 合 同 的 全 生 命 周 期 管 理 不 到 位 。 签 约 后 我 方 的 义 务 未 及 时 履 行 ， 或 者
12、不 及 时 督 促 对 方履行义务，出现矛盾后不能及时化解或采取有效防护措施。1、发展环境与并购背景=、投资并购的模式选择三、前期投资的问题梳理四、法律风险管理对策五、应当关注的几个具体问题20四、法律风险管理对策法律应对措施之一一健全制度，规范操作。口 2011年销售公司根据开发业务需要制定了开发项目法律尽职调查报告指南中国海洋石油总公司销售分公司文件附件三：加油站租赁项目法律风险等级篆海滷炼化销售法C20丨丨242号 a ,关于发布成品油销售网络开发项目法律尽职调査报告指南（2011年版）的通知机关各部门.各所辑单位：为维护公司合法权益，規范和究善成品油销铉网络开发中的法体尽职调查工作.有
13、效控制开发项目的法体风险.保护公司的合法权益，销铎公司依据中华人民共和S土地管理法.成品油市场管理办法.中华人民共和国城乡规划法芩与网络幵发工作密切相关的法律和行政法规，参考并费合以往各类法律尽职调杳摸板和文樓.编制了成品油销隹网络开发項目法律尽职岡查报隹指南.请各单位.各开发小组在項目开发前期尽职调查中参照使用.耨A娜序号-mmmt1，锻搜柯必.跗亩嫌.彌纖滿耐麵il雜不辦雛2丨必纖无遞、赶弓1麻惠她纖m辦改败a鯓ti;縱-不纖娜3*綱京II絕翻限至租_黾，灭通秘嫌不辦娜4， itjf醒6艦|成繩朽 .土 进 臟 利 人 主 张娜脲导财班麵拽.不具备蹄孙3;銳战跳斉叙蚣共糨咖，宍胡 綱 瞧
14、， 有 服 碰 朝鵂.射8魄鈦的？於不具备纖件，6*廳歡卿-个就不継細.法律应对措施之一一健全制度，规范操作。口 2012年销售公司制定了开发项目法律管理实施细则中国海洋石油总公司销售分公司文件海油销售法2012150号.关于印发中国海洋石油总公司销售分公司.开发项目法律管理实施细则的通知.机关各部门，各所属单位为防存和控*项E开发中的法律风险，健全企业内部管控z本系，保i至公司列兹最大大化化，销售公司法律事务部特制定中国海洋石油总公司销售分公司开发项目法隹管理线绝现印发给_，请賴体系名称体系名称. .丨祛律管理丨编码丨丨祛律管理丨编码丨LH-01-03-01.1 -01-03-01.1 |版
15、本号版本号. .丨丨2012-4.2012-4.，中国海洋石油总公司销售分公司开发项目法律管理实施细则中国海洋石油总公司销售分公司开发项目法律管理实施细则公司名称，公司名称，中国梅洋石油总公司销售分公司中国梅洋石油总公司销售分公司批准人批准人思热思热m 究委副书记究委副书记. .纪委书记、纪委书记、 於工会主席於工会主席- -发布范围发布范围音发，发发 号号. .海油销售法海油销售法（ 2012 ) 2012 ) 150150号号.发布日期发布日期. .2 21212年年0404月月2727日日. .生效日期生效日期. .20122012年年0404月月2727日日. .1目的规范和管理中国梅
16、洋石油总公司销售分公司（以下简称“销售公司，与开发项目相关的法律工作。.2适用范囷销售公司、所属企业及直管项目组的与开发相关的法徉工作。-33编制依捅3.1中国梅洋石油总公司合同管理办法。.3.2中国梅洋石油总公司销售分公司合同管理办法。3.3中国梅洋石油总公司销售分公司开发项目法律尽职调査很告指南。*22法律应对措施之一一健全制度，规范操作。口对合同范本定期更新中国海洋石油总公司销笛分公司加油站租赁经罝合冋V示范文及使用说明*文本编制主要遵循以下原则：1、 法産规定与企业实际相适应.通过含同条款格公司的生产经营实践和业务流程加以规范，使合同文本更加符合企业生产经营实际需要：_2、 通用性与针
17、对性相统一.示范文本既满足地区公司对合同的共性需要又尽可能增加合同针对性条款约定；*_3、 原则性与操作性相结合.文本的通用条款一经确定，不应随意更改。需要特殊约定的个性条款，可由地区公司根据实际_廣况进行细化本示范文本用于规范及约定中国海洋石油总公司销售分公司（中海油销售公司）所尾公司、苴営项目组对加油站的租赁经营行为。示范文本由主合同及附件组成*使用中应注意文本的芫整性和一致性 1.介入时点一 一意向性商业谈判与尽职调查同步进行。开发人员与目标油站接触后，只要对方有出租意向，即开始搜集对方基本证照情况资料，同时开始法律尽职调查。 2.实施方 式一由内 部 人员 自行 开 展 尽职 调 查
18、。 租赁 项 目 尽 职调 查 范围 相对 较窄、调查程序相对单一、法律风险识别相对较为简单清晰，法律部尽可能发挥内部法律人员作用，指导所属单位法律人员或开发人员按照销售公司发布的开发项目尽职调查指南，独立完成尽职调查活动。 3.利弊分析一一利：降低成本，提高效率。弊：报告质量存在一定风险。四、法律风险管理对策一、先期介入，把好项目考察关报告质量风险：大 多 为 非 法 律 专 业 人 员 ， 法 律 风 险 意 识 欠 缺 ， 不 能 充 分 了 解 重 要 风 险 环 节 ， 不 能 清 楚掌握调查方法。降低报告风险的措施: 一 是 加 大 法 律 队 伍 建 设 力 度 。 应 尽 快
19、健 全 所 属 单 位 和 直 管 项 目 组 的 法 律 岗 位 的 设 置 和专 业 人 员 配 备 ； 同 时 鼓 励 开 发 人 员 考 取 企 业 法 律 顾 问 资 格 ， 掌 握 基 本 的 法 律 知 识 ， 努力做到一人多才，一人多用。二 是 加 大 内 部 专 业 培 训 力 度 。 除 定 期 对 所 属 单 位 进 行 常 规 法 律 专 业 培 训 外 ， 还 要 把 工作 和 培 训 结 合 起 来 ， 法 律 部 人 员 在 赴 现 场 做 尽 职 调 查 的 同 时 ， 就 地 培 训 ， 指 导 或 带 领所属单位相关人员一起实施尽职调查，传授工作要求和方法。
20、四、法律风险管理对策一、先期介入，把好项目考察关口并购、合资项目： 1.介 入 时 点一一立 项 阶 段 。 以 前 销 售 公 司 收 并 购 及 合 资 项 目 ， 立 项 审 查 阶 段 ， 法 律 部 门没有介入讨论审查，待项目经过内部审查批复立项以后，才开始介入，实施尽职调查。鉴 于 收 并 购 项 目 ， 在 立 项 审 查 阶 段 ， 往 往 己 经 初 步 掌 握 对 交 易 对 象 的 基 本 资 料 ， 并 且 基本 确 立 了 交 易 模 式 ， 有 些 前 置 性 风 险 已 经 可 以 显 现 。 对 此 ， 我 们 提 出 了 改 进 建 议 ， 即 法律 部 门
21、在 立 项 阶 段 ， 就 介 入 审 查 ， 以 便 尽 早 在 法 律 政 策 风 险 、 商 业 模 式 选 择 、 交 易 主 体资格等环节先期介入初步审查，参与研讨把关。现 在 法 律 部 门 在 立 项 之 初 ， 就 能 大 体 了 解 目 标 项 目 的 基 本 情 况 ， 初 步 判 断 项 目 的 主 要 风险点，为下一步工作打好基础。 2.实 施 方 式 两 种 模 式 。 大 型 综 合 型 股 权 及 资 产 收 购 项 目 ， 由 外 部 律 师 实 施 ， 内 部 复核审查；对于单一零售终端的资产收购项目，可由内部法律人员直接实施。F 四、法律风险管理对策 項二、
22、一票否决，把好评审论证关销售公司将法律审查作为项目开发的必经程序，法律部负责人是项目审查咨询委员会成员，其评审意见作为项目决策的重要依据。法律论证阶段，主要在四个层面上进行审杳、分析和评估： 一是了解项目背景，审查基本材料。要通过与项目人员的交流沟通及背景材料的掌握分析，理清项目类型、项目要素、法律关系，明确项目目标；二 是 梳 理 主 要 问 题 ， 发 现 重 要 风 险 。 针 对 不 同 项 目 类 型 ， 通 过 现 场 调 查 ， 分 析 项 目 主 体 、 对 象、流程中存在的问题，准确把握项目各项批准文件的完备性以及涉及的重要资产、用地、安全环保、用工、税收、诉讼等法律风险源点
23、；三 是 关 注 地 方 性 政 策 差 别 和 特 殊 要 求 。 各 省 份 对 国 家 政 策 在 执 行 上 宽 严 不 一 ， 例 如 河 北 省 对 加油站用地性质没有严格要求，允许加油站用地为租赁性质；而有些省份对加油站间距要求比较苛刻，如江苏省。所以要根据各地政策来判断项目风险类别。四是综合判断风险后果及承受能力，提出合理法律意见。要本着风险可控、效益优先的原则，对于披露出的法律问题制定具体保障措施、问题解决方案和项目实施关键流程，最大限度的实现风险、利益和效率的最佳平衡。为下一步合同谈判及文本设计打好基础。四、法律风险管理对策二、一票否决，把好评审论证关关于法律论证一票否决制
24、的思考对于经审查发现项目确实存在重大法律风险，且该项风险对项目目标的实现存在根本性障碍，能否实行法律论证一票否决？中石油目前已经实行了开发项目法律论证一票否决制，我们也一直在评估探讨其可行性，我们认为一票否决是一把双刃剑。法律调查论证一票否决制，可以有效规避项目投资法律风险，确保投资的安全性和依法合规性；但是，一票否决可能丧失掉投资机会。否决一个项目很容易，要促成一项交易却非常难。30四、法律风险管理对策二、一票否决，把好评审论证关于法律论证一票否决制的思考一把双刃剑实行法律论证一票否决，将会对法律人员的综合素质提出更高的要求：*首先，法律人员能否站在全局立场上考量项目的风险程度和可接受性，至
25、关重要；*其 次，一般 而 言 ， 在 市 场 上 ， 机 会 越 大 ， 风 险 也 越 大 ， 如 果 没 有 任 何 风 险 ， 也 就 意 味着 没 有 机 会 。 对 于 项 目 的 经 营 性 法 律 风 险 ， 是 接 收 、 转 移 还 是 规 避 ？ 如 何 掌 握 风 险 和效 益 的 最 佳 平 衡 点 ？ 由 于 法 律 人 员 的 专 业 局 限 性 ， 其 否 定 性 结 论 未 必 正 确 。 因 此 对 此类风险，不建议一票否决，仅作为决策的重要参考。秦 再 次 ， 法 律 风 险 论 证 ， 不 仅 要 发 现 项 目 现 实 的 或 潜 在 的 法 律 风
26、险 ， 更 要 评 估 风 险 可 能导 致 的 后 果 ， 同 时 尽 可 能 量 化 风 险 损 失 ， 以 便 分 析 机 会 成 本 的 大 小 ， 从 而 判 断 其 风 险是否能够接受。 法律人员的综合能力达到上述三方面的要求，才能真正把好论证关。因此，我个人认为，要慎用一票否决，但对于合法合规性法律风险，应当一票否决。四、法律风险管理对策三、精雕细琢，把好合同签订口租赁类合同一推广使用示范文本，凡使用示范文本未作实质性修改的，采取备案制，不用履行合同审查程序。口并购、合资类合同、章程一争取我方的起草权，依据总公司的示范文本起草相关合同、章程；结合项目具体情况，避免照搬示范文本；根
27、据不同股权比例，设置不同的决策机制及公司治理模式；针 对 相 对 方 存 在 的 瑕 疵 和 风 险 ， 不 仅 将 对 方 义 务 的 履 行 和 付 款 对 应 ， 更 要 设 定 具 体 的 约 束 条 款和 违 约 处 罚 的 具 体 措 施 ， 并 约 定 明 确 的 惩 罚 金 额 ， 要 在 条 款 中 给 自 己 留 有 一 定 的 选 择 权 。 促 使对方尽力全面履行义务，降低对方违约时我方的投资损失。根据尽职调查结论和风险情况，设定退出机制，约定合同终止及撤销或退出的具体条件。四、法律风险管理对策四、动态跟踪，把好合同履行口签订审查100%.履行跟踪?(牵头、督促、检查)
28、谁 来 牵 头 跟 踪 各 方 义 务 的 履 行 、 谁 来 检 查 履 行 进 度 和 结 果 ， 目 前 在 投 资 人 管 理上，尚无明确的职责分工。我 们 认 为 除 了 投 资 主 体 经 营 层 切 实 跟 进 合 同 履 行 外 ， 作 为 上 级 公 司 （ 投 资 方 ），也要有明确的跟踪监督职责分工，并建立可操作的履行跟踪流程。通 过 定 期 了 解 跟 踪 协 议 各 方 义 务 履 行 的 进 度 ， 既 能 及 时 防 止 对 方 违 约 ， 也 可 防止我方怠于履行合同导致的违约，还能及时根据对方违约情况提早考虑应对措施、提出处理建议。33F 四、法律风险管理对策
29、 項五、应对危机，把好纠纷处理关1对于争议的苗头，应当及时组织相关部门共同研究，制定补救措施，尽快与对方充分沟通协商，防止和控制争议的升级扩大，采取各种方式妥善处理争议。 一旦争议无法协商解决，将及时通过法律程序最大限度的维护我方的合法权益，弥补或挽回损失，并在处理纠纷中明确责任部门、协调部门和联系人。六、认真总结，不断修正控制点法 律 管 理 工 作 应 当 经 常 回 顾 、 不 断 反 思 ， 对 于 法 律 风 险 控 制 过 程 中 的 不 足 和 出 现 的 新问 题 ， 要 认 真 分 析 、 及 时 总 结 ， 查 找 和 及 时 修 补 管 理 漏 洞 ， 修 正 完 善 法
30、 律 管 理 流 程 中 的关键控制点。针 对 发 生 的 各 种 争 议 和 诉 讼 案 件 ， 不 但 要 学 会 亡 羊 补 牢 、 举 一 反 三 ， 更 要 未 雨 绸 缪 ， 像给电脑程序漏洞打补丁一样，不断修补流程缺失和管理漏洞。1、发展环境与并购背景二、投资收购的模式选择前期投资的问题梳理四、法律风险管理对策五、应当关注的几个具体问题五、应当关注的几个具体问题一、民营资本的准入条件民营资本与海油合作的目的无非有两种：一是投机行为，二是看中我方的资源保障和品牌效应，愿意一起合作，共同发展。而成品油销售行业民营企业资产质量良莠不齐、内部管理基础较差，管理理念与国企有较大的区别，为避
31、免前期合作出现的问题，更有效的开展合资经营，我们认为应当对合作者设置一定的准入门槛。合作区域的选择合作经营区域的选择，是首要的因素，油品资源的运输成本成为最重要的成本考虑，应尽可能在海油成品油资源合理辐射范围内考虑拓展市场，虽然依靠与两大石油集团的油品串换，也可以获得资源，但受制于其价格控制，在资源紧缺时无法得到正常销售的资源保障。因此，在未来资源不能保障的区域，不宜发展合营公司。36五、应当关注的几个具体问题一、民营资本的准入条件合作方的资产、资质保障拟合作的企业应当拥有或确定能拥有至少5个资产质量、地理位置较好的加油站或拥有1万立方米的油库并获得批发资质。如果某些资产存在权属瑕疵等不确定性
32、风险，在没有确切的其他具有可执行性的担保时，不宜作为合作范围的资产。合作方的股权限制并购后其他股东股权原则上不能高于30%，也即我方应当控股66. 7%以上。如果其合作方要求占有高于30%的股权，需以放弃管理权为条件。对海油文化的认可合作者必须接受中海油的油站标识以及安全管理标准，确保中海油品牌的推广和企业的安全经营。五、应当关注的几个具体问题二、对资产评估增值的关注在股权收购或新设合营公司时，如果对方以实物出资，则需要对资产进行评估。一般而言，对于市场资源紧缺型公司进行资产评估，会按照未来收益法评估，其评估价值远远大于账面资产净值。此时应尽可能要求在资产评估报告中对公司权益增值部分所对应的资
33、产分别列出，防止有瑕疵的资产在未来剔除或灭失时增值部分无法对应我方收购当时的对价，从而使我方索赔时没有具体价值依据。比如，对目标公司的每一个加油站资产评估时，其价值不仅表现为当时账面资产额，有更多的价值在于未来一定时期的收益增值，因此，评估报告中应当对每一个加油站的总体价值分别描述。假使作为出资的某个加油站在股权收购后，因各种原因无法使用或不能归为合营公司所有，则受让方应当扣除该加油站按照未来收益法评估的整体价值对应的收购款项，而不仅仅是账面资产。38五、应当关注的几个具体问题三、并购交易合同一般审查要一般性条款审查陈述与保证条款合同履行的先决条件Z截止交割日，各方的陈述及保证均保持真实、准确
34、已取得所需的政府批准、备案、许可等，各 方 已 取 得 进 行 交 易 的 一 切 同 意 及 授 权 （ 董 事 会 及 股 东 会 决 议 )，已取得第三方必要的同意、授权或豁免。过渡期间损益的承担及确认39五、应当关注的几个具体问题四、并购交易合同的一般审查要点一般性条款审查过渡期间的风险控制y转让方承诺将于此期间内承担妥善经营目标公司、保证资产安全的义务；Z转让方不得要求目标公司分派股利、红利，不得将目标公司股权出售、转移、质押或做其他处理；Z非经并购方同意，不得对目标公司资产进行任何抵押、出售及其他任何处理;或有负债原股东补偿的承诺交割履行确定交割日的方式约定交割的最后期限（避免法律
35、关系长期处于不确定状态)五、应当关注的几个具体问题三、并购交易合同的一般审查52.不同并购模式下交易合同的侧重点资产并购Z侧重于目标公司资产的转移一一应 注 意 合 同 中 有 关 资 产 的 盘 点 及 交 接 问 题 ， 一 般 应 要 求 转 让 方 将 目 标资产（包括有形资产、无形资产）开列详细的清单Z注意各类不同形式资产的法定转移方式、转移时间一一不 动 产 及 一 些 特 殊 资 产 （ 如 厂 房 、 土 地 、 车 辆 等 ） 的 转 移 必 须 到 不 动产登记部门变更登记才能完成所有权转移；动产以实际交付为所有权转移。五、应当关注的几个具体问题三、并购交易合同的一般审查5
36、2.不同并购模式下交易合同的侧重点股权并购Z关注目标公司章程或股东协议是否存在对股东的限制性条款，并在协议及章程中明确约定并购交易结束后新股东的权利、董事、经营管理层的重选程z关注目标公司雇员责任、用工政策、税费、环保、诉讼等方面的持续经营风险及或有负债。在合同中明确约定保证和限制。交割后，尽快办理股东的工商变更登记五、应当关注的几个具体问题四、转让方（合作方）瑕疵出资的法律风险及控制措施瑕疵出资是指股东的出资存在自然瑕疵与法律瑕疵。Z自然瑕疵指股东交付的标的物不具备股东所约定的功能、效用或该标的物的功能及效用严重低于约定标准，Z法律瑕疵则是指该标的物在法律上存在权利负担，从而影响对该标的物的
37、占有、使用、处分及收益。对于拟收购公司的资产，或新设公司合作方以实物资产作为出资的，而该资产存在瑕疵，对于有法律瑕疵的资产应谨慎分析未来补正完善的可能性，如分析在今后消除瑕疵、完善权证中存在法律障碍，则应在谈判时剔除该资产；如该资产属于经营许可所必备的关键资产，应当考虑放弃收购。作为收购方，一旦确定接受该出资瑕疵的风险，则在股权收购合同或股东协议中，应当考虑如下具体条款来保证我方的合法权益：五、应当关注的几个具体问题四、转让方（合作方）瑕疵出资的法律风险及控制措施Z1.约定由瑕疵出资人在一定期限内采取补救措施，消除瑕疵，全面履行其义务，并将对方义务的履行和我方支付股权对价的节点相对应，用收购资
38、金的支付控制对方义务的及时履行。Z2.争 取 在 收 购 合 同 中 约 定 消 除 瑕 疵 前 的 股 东 权 利 限 制 ， 包 括 相 应 分 红 权 的 限 制和经营决策权的限制。Z3.设定具体的约束条款和严厉的违约赔偿责任，促使对方尽力全面履行义务，防止和降低对方最终无法消除瑕疵造成我方的投资经营损失。可约定转让方在承诺期限内未全面履行义务时，守约方享有一定的选择权：包括但不限于要求赔偿违约金和实际损失并继续履行、相应减少对方股权、要求以货币出资补齐并支付资产对应金额的利息、有权终止协议并要求对方承担投资损失等。五、应当关注的几个具体问题五、运营期间的法律风险控(一）规范公司治理，防
39、止股东越权管理作为控股股东，在合营期间应当自觉按照公司法及章程规定，规范公司治理和日常经营管理，严禁股东越权。y在管理程序上，应当按照章程规定的程序，实行董事会领导下的经理负责制，尽可能避免上级单位（出资人）直接向合营公司下命令的做法，对于一些必须由我方意志决定的事项应当在合作谈判时，就在协议和章程中约定明确，或者在董事会议事规则中向我方控制的管理层授权，避免直接由出资人下文件的方式。y在经营决策上，特别是定价机制上应当充分体现市场原则，既不能无原则向合营公司输送利益，损害出资人利益，也不能强行要求合营公司接收高于市场的产品价格，损害小股东利益。这些方面的任何不规范不公平的处理，都可能导致股东
40、矛盾的出现甚至导致争讼。五、应当关注的几个具体问题五、运营期间的法律风险控(二）充分尊重小股东，建立定期沟通机制与民营企业或公民个体合作经营企业，作为大股东的国企，在经营管理过程中，应当充分尊重小股东的合法利益，防止利用大股东地位，强行推行大股东意志，在客观效果上有意无意地造成小股东感情和经济上的伤害。应当在股东之间建立一个定期沟通的机制，定期通报经营情况；对于重大经营决策问题，应及时沟通协商，取得股东的理解和支持，避免只见信件不见人的做法。46五、应当关注的几个具体问题五、运营期间的法律风险控(三）依法合规运营，履行企业社会责任y随着经济的发展，国家越来越重视市场的公平、规范，重视企业对自然
41、环境的影响，重视对劳动者以及消费者的保护。中国海油作为中央企业，除了自身应当依法合规经营外，还要使合资合作的企业同步健康发展，这就需要与合作的民营企业或个体股东在合资之初就对承担社会责任的价值目标达成共识，并使这种价值目标深植于企业的结构与实践之中，使股东和企业对利益最大化的追求限定在责任的框架内进行，减少企业与管理者的短期利益激励，增强长期利益激励，促使企业依法合规运营，履行企业的社会责任。应当加强对派出合营公司的董事和经理层干部的公司治理规范以及相关法律的培训，使派出董事、监事和经营者关注、了解和遵守与之相关的法律法规，诸如，劳动保护、社会保障、安全生产、消防、职业卫生、职工权利、以及环境
42、保护等方面的法律法规、标准和规定，主动参照相关法律法规，在经营管理、用工管理、安全生产等方面做到依法合规，强化全面履行社会责任的意识，控制企业运行中的法律风险，在社会中树立良好的企业形象。47五、应当关注的几个具体问题六、股东僵局的出现和解决共同控制公司或股权比例差距较小的合营公司，由于双方控制决策权相当，往往在重大事项决策上无法达成一致，使公司内部管理发生严重困难，甚至无法顺利召开股东会、董事会，使两会机制失灵。僵局的表现形式一股权比例对等，无法形成有效的股东会、董事会决议股东关系恶化，导致股东会、董事会无法正常召开等一般的解决途径一方承包经营公司分立主动退出与强制购买公司清算五、应当关注的
43、几个具体问题六、股东僵局的出现和解决针对持股相当或相近的投资，根据公司自治原则，可以在收购协议、股东协议以及公司章程中，明确约定公司僵局的解决条款，设置我方退出公司的权利或强制违约方退出公司的条件，并列举情形。比如对于公司股东恶意不参加会议，无法形成任何公司决议的僵局，可在协议及章程中约定，任何一方股东经公司或董事会有权召集人两次发出会议通知仍不参加董事会、股东会的，其他股东可以选择行使对该股东的除名权，强制要求该股东退出公司，按届时公司账面净值测算其股份对应的价值，由其他股东购买或减少公司注册资本。五、应当关注的几个具体问题六、股东僵局的出现和解决主动退出：经营无望的情况下，退出公司的可行途
44、径有二：一是请求公司回购股份，由公司根据实际情况予以转让或进行减资；二是挂牌转让。股东承包：如果公司经营状况良好，具有可持续发展前景，应尽可能协商由我方单独对公司经营进行承包，确保独立的经营决策权，但同时要承诺支付一定的承包费作为对其他股东的固定回报。协商分立：没有其他途径可走时，只能考虑公司分立。需要耗费相当的时间精力去协商谈判，无法达成一致的情况下，必须借助司法途径解决矛盾。当然，这是最后的无奈之举。强制解散：一般而言，公司的经营资产（包括无形的商誉）作为一个整体的价值通常要比解散后高。鉴于公司解散的消极作用，解决公司股东人合性纠纷的首要思路还是以股东离散代替公司解散为好，因此，应当慎用解
45、散权。六、工作感言一、实现全生命周期法律管理的组织保障口全生命周期的闭环管理控制，对公司法律体系构架设置提出新要求。实施的困难：法律人员不足，机构设置不健全。改进的措施：在整个系统尽快建立起法律管理机构体系。在省级公司要根据业务规模设立独立的合同法务部或专门的合同岗位，并配备专职法务人员，地市级公司至少配备一名专职或兼职法务人员。通过建立健全法律人才引进培养、选拔晋升、保障激励、职称评定和业务培训等机制，使法律专业人员有自己的职业晋升通道和发展前景，从而推进法律人才队伍建设，为全生命周期的法律管理建立坚实的组织基础。二、营销网络开发项目对法律工作者的素质要求口对企业法律工作者的理念提出新要求树
46、立两种意识、提高一项能力 一是要树立服务意识。发现并控制法律风险是法律工作的核心要求。但法律工作者必须将“寓管理于服务”的理念作为法律工作的根本出发点，只有树立服务意识，才能变被动为主动，积极为经营业务提供法律支持。二 是 要 树 立 全 局 意 识 。 企 业 内 部 法 律 人 员 必 须 了 解 公 司 经 营 活 动 ， 掌 握 企 业市场环境，从而树立全局意识，站在更高的层面去思考问题，研究问题，解决问题。要从专业出发去发现问题，以全局观念去判断风险、研究问题，要站在公司整体的层面寻求风险与机遇的平衡点。二、营销网络开发顼目对法律工作者的素质要求三 是 要 提 高 解 决 问 题 的 能 力 。 在 复 杂 多 变 的 市 场 环 境 下 ， 企 业 要 在 合 规 、 安全的前提下求发展，就要求法律人员既要敢于说不，更应开出应该怎么办的药方。法律风险防控的目的是保障业务更有效的开展，法律工作要在控制根本性风险的前提下促成项目和业务向前推进，不仅要发现风险，更重要的是要寻求控制和管理风险的方法和途径。法律人员应该始终抱着不断学习新思路，解决新问题的工作态度。要勇于正视自己的缺陷和不足，了解业务部门的需求，提高综合素质和解决问题的能力，才能更好地发挥法律人员的保驾护航作用。53谢谢！
