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1、建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，包括勘察、设计、施工合同。勘察、设计、施工单位一方为承 包人，建设单位一方为发包人。建设工程合同是承发包双方在平等自愿基础上订立的明确权利义务的协议是双方在建设实施过程 中遵循的最高行为准则。针对我国目前普遍存在的合同意识淡漠、违约行为不断的状况，明确各自权利义务，强化合同规范管 理，严格追究违约责任，成为维护建设市场正常秩序的重要保障。下面作者结合学习合同法的体会谈谈对建设工程合同违 约责任及其承担方式的认识。一、合同的违约和违约行为的分类合同法第60条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。说明只要是合同中明确规定的，当事人必须遵
2、守这 是合同法律效力的具体表现。任何合同义务的不履行，都是对合同规定的违反，都将构成违约违约行为的表现形式多种多样， 归纳起来可作如下分类：按照是否完全违背缔约目的，违约行为可分为根本违约和非根本违约。按照合同是否履行与履行状况，违约行为可分为不履行和不适当履行。不履行是指债务人不按合同约定履行义务；不适当 履行，又称不完全履行，是指债务人履行义务不符合合同约定。不履行进一步可分为履行不能和拒绝履行，履约不能属于债务 人客观上无法履行义务，拒绝履行属于债务人能够履行义务而主观上不履行。不适当履行进一步可分为瑕疵履行和加害履行。 按照是否造成侵权损害，违约行为可分为瑕疵履行和加害履行。瑕疵履行是
3、指因债务人的履行有瑕疵，致使履行本身的价值或 效用减少或丧失;加害履行是指债务人的履行不仅有瑕疵，而且瑕疵还导致债权人的其他权益受到损害。按照迟延履行的主体，违 约行为可分为债务人给付迟延和债权人受领迟延。二、违约责任的承担方式违约行为的后果直接导致对合同债权的侵害必须承担相应的违约责任。违约责任以合同债务为发生前提，具有惩罚和补偿 双重属性。合同法以严格责任作为承担违约责任的归责原则，不论违约人在主观上是否有过错，都应当承担违约责任。关于 违约责任承担方式，合同法等法律规定可以采用继续履行、停止违约行为、赔偿损失、支付违约金、执行定金罚则及其他补 救措施.继续履行，又称实际履行或强制履行，是
4、指当事人一方违约的，对方有权请求人民法院或仲裁机构作出判决或裁决，强迫违 约人按照合同履行义务。停止违约行为，是指当事人一方违约的，对方可以要求其停止违约行为违约人也应当主动停止违约行为;人民法院有权责令 违约人停止违约行为.赔偿损失，是指当事人一方的违约行为给对方造成财产损失的,违约人应依法向对方作出经济赔偿。赔偿损失是典型的补偿 方式。支付违约金，是指当事人一方违约时，向对方支付一定数额的金钱根据性质不同，违约金可分为惩罚性违约金和赔偿性违约 金；根据来源不同，违约金又可分为约定违约金和法定违约金定金罚则也是一种违约责任承担方式定金是指当事人一方向对方给付一定数额的金钱作为债权的担保。定金
5、对于债权的担 保作用主要体现为定金罚则，给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的， 应当双倍返还定金。此外，还可采取其他一些补救措施，包括：防止损失扩大、暂时中止合同、要求适当履行、解除合同以及行使担保债权等。根据建设工程合同，承包人应当按时按质按量完成工程建设发包人应当及时检查验收并支付工程价款无论是发包人，还是 承包人，只要其不履行合同规定的义务，都将构成违约行为。针对不同性质的违约行为，债权人有权依照合同法等法律的 规定要求违约的债务人承担相应的违约责任。三、建设工程合同发包人的主要义务和违约责任（一）勘察、设计合同发包人的主要义务和违约责任1
6、、勘察、设计合同发包人的主要义务在建设工程中，勘察、设计合同发包人的主要义务是：第一，向勘察人、设计人提供 开展工作所需的基础资料和技术要求，并对提供的时间、进度和资料的可靠性负责；第二，为勘察人、设计人提供必要的工作和 生活条件；第三，按照合同规定向勘察人、设计人支付勘察、设计费；第四，维护勘察人、设计人的工作成果不得擅自修改，不 得转让给第三人重复使用。2、勘察、设计合同发包人承担违约责任合同法针对勘察、设计合同发包人的违约行为提出了三种具体方式，即发包人 变更计划、发包人提供的资料不准确、发包人未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件。这三种违约行为都将导致勘察人、 设计人支出额外的工作量
7、，从而造成勘察、设计费用的不合理增加。为此发包人应当承担不履行、不适当履行或迟延履行违约责任，按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。合同法第285条规定，因发包人变更计划，提供的资料不准确，或 者未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计，发包人应当按照勘察人、设计人 实际消耗的工作量增付费用。在这里发包人通过赔偿损失的方式承担违约责任。如果发包人未按合同规定的方式、标准和期限向勘察人、设计人支付勘察、设计费，发包人应当承担不履行或迟延履行违 约责任，适用合同法第109条的规定,当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。发包人迟延
8、支 付勘察、设计费的，除应支付勘察、设计费外，还应承担其他的违约责任，如支付违约金、赔偿逾期利息等由于发包人擅自修 改勘察设计成果而引起的工程质量问题发包人应当承担责任；发包人擅自将勘察设计成果转移给第三人使用，发包人应当赔偿相 应的损失。建设部、国家工商行政管理局颁布的建设工程设计合同规定，甲方应保护乙方的设计版权，未经乙方同意，甲 方对乙方交付的设计文件不得复制或向第三方转让或用于本合同外的项目，如发生以上情况，乙方有权索赔。（二）施工合同 发包人的主要义务和违约责任1、施工合同发包人的主要义务在建设工程中，施工合同发包人的主要义务是：第一，作好施工前的各项准备工作；第二， 为施工人提供必
9、要的条件，配合施工人的工作；第三，按照合同规定向施工人支付工程预付款第四，在不妨碍施工人正常作业 的情况下，进行必要的监督检查；第五,按照合同规定向施工人支付工程进度款;第六,组织竣工验收，支付竣工结算款。2、施工合同发包人承担违约责任如果合同约定由发包人提供原材料、设备、场地、技术资料，而发包人未按约定的时间和 要求提供这些条件，如果发包人未按约定支付工程预付款或工程进度款发包人应承担不履行、不适当履行或迟延履行违约责任， 适用合同法第283条规定，发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的承包人可以顺延工 程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。在这里发包人承担违
10、约责任的方式是赔偿损失施工人有权要求工期和费用索赔。如果出现发包人提供的技术资料存在错误、发包人变更设计文件、发包人变更工程量、发包人未按约定及时提供建筑材料 和设备、发包人未提供必要的工作条件致使施工人无法正常作业等情况，发包人应当承担不履行、不适当履行或迟延履行违约 责任，施工人可以停建、缓建，及时通知发包人并向发包人索赔损失。为此合同法第284条规定，因发包人的原因致使工 程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料 和构件积压等损失和实际费用在这里发包人承担违约责任的方式是采取补救措施和赔偿损失隐蔽工程隐蔽后，如果发生质
11、量问题，需要重新开挖，除去覆盖物，必然造成返工浪费。因此施工人在隐蔽之前，首先应进 行自检，然后通知发包人和监理工程师进行检查验收，发包人和监理工程师检查合格后，施工人才能进行隐蔽施工。在隐蔽前 检查隐蔽工程，既是发包人的权利，也是发包人的义务。如果发包人接到通知后不及时检查，施工人就无法进行隐蔽施工，发 包人应承担迟延履行违约责任。合同法第278条规定，隐蔽工程在隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时 检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。在这里发包人承担违约责任的方式是赔偿损失，施工 人有权要求工期和费用索赔.施工人按照合同规定完成工程建设后，取得发包
12、人支付的竣工结算款，这是施工人享有的合法权益。为此合同法第286 条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程 的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的 价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿这是针对工程价款为施工人设立的优先受偿权。通过这一法律设计，强化了对施工 人合法权益的优先救济和保护，为解决久治不愈的业主拖欠工程款问题提供了必要的法律依据四、建设工程合同承包人的主要义务和违约责任（一）勘察、设计合同承包人的主要义务和违约责任1、勘察、设计合同承包人的
13、主要义务在建设工程中，勘察、设计合同承包人的主要义务是：第一，按照勘察、设计合同规 定的进度和质量要求向发包人提交勘察、设计成果；第二，配合施工，进行技术交底解决施工过程中有关设计的问题，负责设 计修改，参加工程竣工验收。2勘察、设计合同承包人承担违约责任勘察、设计的质量是决定建设工程质量的基础。如果勘察、设计的质量存在缺陷，整 个建设工程的质量也就失去了保障勘察、设计工作必须符合法律法规的有关规定，符合建设工程质量、安全标准，符合勘察、 设计技术规范，符合勘察、设计合同的要求。如果勘察人、设计人提交的勘察、设计文件不符合质量要求，将承担瑕疵履行违 约责任；如果勘察人、设计人不按合同约定的期限
14、提交勘察、设计文件，将承担迟延履行违约责任合同法第280条规定， 勘察、设计的质量不符合要求或者未按照期限提交勘察、设计文件拖延工期造成发包人损失的，勘察人、设计人应当继续完善 勘察、设计，减收或者免收勘察、设计费并赔偿损失。在这里勘察人、设计人通过继续履行和赔偿损失的方式承担违约责任。（二）施工合同承包人的主要义务和违约责任1、施工合同承包人的主要义务在建设工程中，施工合同承包人的主要义务是：第一，作好施工准备工作；第二，按照合同 要求进行施工;第三，在不影响正常作业的前提下，随时接受发包人对进度、质量的监督检查；第四，按照合同规定，按质如期 完成工程,参加竣工验收，进行工程交付；第五，在规
15、定的保修期内，针对由于本方原因造成的工程质量问题无偿负责维修。2、施工合同承包人承担违约责任施工的质量是决定建设工程质量的关键。在施工过程中，施工人应当按照设计文件和施工 规范进行施工，不得偷工减料、粗制滥造不得擅自修改工程设计，否则施工人对施工质量应承担瑕疵履行违约责任施工人不得 延误工期，否则将承担迟延履行违约责任为此合同法第281条规定，因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发 包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的施工人应当承担违 约责任。在这里施工人承担违约责任的方式主要表现为继续履行，同时还要承担逾期交付引起的违约责任，
16、发包人可从支付违 约金、减少价款、行使担保债权等方式中选择适当方式要求施工人承担违约责任。建设工程质量关系到国家利益、社会公共利益和社会公众安全，关系到使用者的自身权益以及第三者的人身财产。施工人 不仅应对施工质量负责，而且应对建设工程合理使用期间的质量安全承担责任。如果由于施工人的原因在合理使用期限内发生 了质量事故，造成发包人、最终用户或者第三者人身财产损害，那么施工人不仅应承担加害履行违约责任而且还要依法承担相 应的侵权责任，从而发生施工人违约责任与侵权责任之间的责任竞合。为此合同法第282条规定，因承包人的原因致使建设 工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。发包人可以选择违约责任或者侵权责任要求施 工人赔偿损失，其他受损害人可以根据侵权责任要求施工人承担损害赔偿责任。
