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1、【精品优质】价值文档首发！已证实虚开通知单的可诉性分析税务筹划优质文档在涉税案件中，经常会有一方稽查局依据另一方稽查局发出的已证实虚开通知单来要求本地企业补缴税款。而本地企业在补缴税款时，因为取得的发票被另一方稽查局证实为虚开的发票，根据增值税暂行条例第九条规定，属于不符合规定的发票，不能抵扣，从法律上来说，似乎是很难有所救济。比如2014年安徽省高程电子科技有限公司诉合肥市国税稽查局一案：高程公司称与天极公司以网签形式分别签订了三份购货合同，货款由高程公司以转账方式全额汇给了天极公司，货物和三份增值税专用发票由天极公司通过快递方式邮寄给了高程公司。然后上海市金山区国税稽查局认定该三份增值税发
2、票为虚开的发票，并向合肥稽查局发出协查函和已证实虚开通知单，合肥稽查局据此补缴了高程公司税款和滞纳金。然后高程公司认为自身与天极公司是正常的贸易往来，税票取得合理合法，要求法院判决撤销合肥稽查局补税加滞纳金的处理决定。在一审、二审判决中，高程公司都以败诉告终，法院认为：根据中华人民共和国增值税暂行条例第九条规定，纳税人购进货物或者应税劳务，取得的增值税扣税凭证不符合法律、行政法规或者国务院税务主管部门有关规定的，其进项税额不得从销项税额中抵扣。高程公司取得的增值税专票是虚开的发票，不符合规定，所以不得抵扣，应补税加滞纳金。从这个诉讼案例里我们看到，如果仅仅以自身业务真实来要求稽查局在收到已证实
3、虚开通知单的情况下不补税，基本上是很难得到法院的支持的。那么，如果遇到这类情况，能不能对作出已证实虚开通知单的税务机关进行诉讼，从而通过推翻已证实虚开通知单来达到曲线救济的目的，从而不需补缴税款呢？也就是对已证实虚开通知单以及相应的协查函能否进行诉讼呢？按照行政诉讼法与最高院相关司法解释，对于行政机关内部行为一般是不允许行政诉讼的，例如对于行政机关内部对公务员的处分，公务员就不能提起行政诉讼。但是，最高院行政庭在2010年出的中国行政审判指导案例中，专门列举了“延安宏盛建筑工程有限责任公司诉陕西省延安市安全生产监督管理局生产责任事故批复案”并认可了陕西高院将发生效力外化的内部行政行为纳入行政诉
4、讼受案范围的做法，创新地提出“可诉的外化内部行政行为”一词。该案案情如下：某县宏盛公司安装的塔吊在作业过程中造成重大事故，多人死伤，政府组成了一个调查组对事故进行调查，调查后向市政府作出事故调查报告，报请市政府批复。市安监局作为政府部门代表，作出了同意调查报告事故认定的批复，后县监察局将该批复告知了宏盛公司，并说明要按批复中对事故的认定来处理宏盛公司。宏盛公司因此将市安监局告上法庭。市安监局在法庭上认为：其作出的批复是代表市政府对县政府的批复，是内部批复，批复中对事故的认定仅在之后职能部门的处罚中作为处罚依据，并不对宏盛公司送达，不对宏盛公司产生法律效力。在一审市安监局败诉后，市安监局不服，以
5、案件中的批复属于内部行为，不属于行政诉讼受案范围等为由上诉至高院。高院二审判决认为：该批复虽然没有由市安监局正式送达给宏盛公司，但下面县监察局将批复作为谈话内容告知了宏盛公司，并送达了复印件，已将批复的内容外化，而批复中将宏盛公司作为事故责任单位，并要求给予处罚，为宏盛公司设定了一定的义务，该批复与宏盛公司有利害关系，因此法院受理宏盛公司对市安监局批复的诉讼正确。从这个案例我们可以看到，在行政机关内部文书外化，并且切实影响了行政相对人的权利义务，形成利害关系时，行政相对人就可以进行诉讼。而回到已证实虚开通知单上，我们可以分析看到：受托协查的税务机关在作出补税决定时，会依据已证实虚开通知单，从而
6、在处理决定中将已证实虚开通知单的内容告知给企业，形成内部文书的外化；同时，由于已证实虚开通知单直接导致企业补缴税款，影响企业本身的权利义务，形成了利害关系。所以，依据行政诉讼法第十二条第一款第二项“人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列诉讼：（十二）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的。”的规定，对于纳税人有权对作出已证实虚开通知单内部文书的税务机关进行诉讼。总而言之，税务筹划做为企业集团的一项重要战略组成部分，已被越来越多的企业和财务人员所认可并应用。在实际操作中要考虑的因素还很多，远不止本文上面所提到的内容，因此，在具体的实务操作中我们一定要培养正确的纳税意识，树立合法税务筹划观念，深入研究税法规定，充分领会税法精神，做到合理筹划并纳税，以达到合理运用企业有限的资金，增加企业效益，促进企业稳定长远的发展。因此，企业在进行税收筹划时，一定要针对具体的问题具体分析，针对企业的风险情况制定切合实际的风险管理措施，为税收筹划的成功实施做到未雨绸缪。本文由梁志飞老师编辑整理。
