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1、最高院建设工程施工合同司法解释第二十条、逾期不结算的后果其次十条、逾期不结算的后果司法说明原文当事人商定，发包人收到开工结算文件后，在商定期限内不予答复，视为认可开工结算文件的，根据商定处理。承包人恳求挂照开工结算文件结算工程价款的，应予支持。条文主旨本条是关于建立工程施工合同的发包人违背合同商定逾期不结算工程价款的后果问题的规定。本条规定事实上涉及以下几个方面的内容：(1)、明确了结算文件成就的条件，即假如当事人在合同中商定了发包人肯定的审核开工结算文件期限，在该期限内没有答复视为认可该结算文件的，该商定对双方当事人具有约束力。发包人收到承包人递交的结算报告，是导致承包人提出的结算报告作为结
2、算根据的根本条件；发包人接到承包人提出的结算报告后，在合同商定的期限内不予答复，是导致结算报告作为结算根据的必要条件。(2)、结算文件递交的方式必需是书面的。递交结算报告的不适用留置递交的方式。假如承包人不能举出证据证明自己已经向发包人递交了结算报告，那么不能产生将承包人作出的结算报告作为结算根据的法律后果。承包人在法院起诉时要求根据结算文件结算工程款的，可以作为认定工程款数额的根据。(3)、这种责任是从承包人与发包人签订的建立工程施工合同中派生出来的，不是法律或者司法说明中新确定的责任。本条司法说明的内容与建立工程施工合同商定的内容侧重点不同，内容也有所区分，但意思是全都的，即对当事人的权利
3、义务确实定。在这个问题上，对于人民法院来说，事实上更多的涉及对当事人一方举出的证据如何采信等相关问题。只要承包人举出的结算文件属于视为发包人认可的情形，人民法院就应当采信该证据，基于承包人的恳求将该结算文件作为确定结算工程价款的根据。理解与适用一、起草背景从司法理论中看，工程款的结算根据问题，是建立工程施工合同中承包人与发包人之间产生争议最多的问题，可以说有90以上的此类案件都不同程度地存在着工程款的争议问题。而之所以产生工程款争议，是因为承包人和发包人对结算文件发生争议。长期以来，对于拖欠工程款支付的根据问题，始终困扰着人民法院准时妥当地审结此类案件。在司法理论中，往往是当事人一方拿着合同商
4、定的结算文件，恳求人民法院根据结算文件中形成的工程款数额，判令对方当事人担当支付工程款的责任。而另一方当事人却提出异议认为，开工结算文件是承包人单方作出的，没有经过中介机构的评估和鉴定，不能作为支付工程款的根据，需要对工程价款进展评估和鉴定。在不通过中介机构进展鉴定的状况下，根据合同商定的结算工程款的途径，主要就是指建立工程施工合同商定的结算文件。在建立部制定的建立工程施工合同格式文本中，对于工程开工结算的条款商定了相应的期限和程序等条件，当这些条件具备时，就应当产生相应的法律后果。因结算报告的递交手续不完备、不标准，使得承包人与发包人之间常常为是否提出和收到结算报告争吵不下，简单引起履行结算
5、程序的事实认定的困难。不少建立工程施工合同纠纷案件，当事人双方争议最大的便是工程价款的结算问题，而其中多集中在结算根据的争吵上，有不少此类案件因为结算根据的不确定而导致案件审理期限的拖延，既增加了当事人的讼累，也给人民法院审讯工作造成了被动。为了增加当事人的诚信意识，严格根据合同商定的内容履行，通过这次司法说明的形式进一步予以明确，就是为了强化这种合同中规定的责任，既便于准时、公正地解决当事人之间的工程款纠纷，同时也便于人民法院在审理此类纠纷案件时一体遵照执行。二、社会各界所提的修改看法及接受与否的状况在通过中国法院网和人民法院报向社会各界征求看法时，该条的内容被列在第十四条，详细内容为：“发
6、包方与承包方在起诉前已就全部或局部工程款结算达成协议，一方在诉讼中要求重新结算的，不予支持。该条在最终定稿的文本中排在其次十条。在征求看法过程中，本条的内容争议表达在如何确定当事人达成协议的状况。提出的修改看法虽然是多方面的，但主要表达在如何确定双方结算工程款的根据上。1专家学者提的修改看法在征求看法过程中，对于该条涉及的内容，专家学者表示赞同，普遍认为承包人与发包人在建立工程施工合同中商定的结算条件成就时，就应当根据结算文件进展结算。同时提出应当强调敬重当事人在合同中的商定的意思。结算根据的产生具有重要意义，通过司法说明的形式进一步强化当事人的合同意识，具有主动意义，有利于促进建筑市场的安康
7、发育，必将产生良好的社会效果。2网民提的修改看法在征求看法过程中，有的网民认为，承包人提出的结算文件是单方计算出来的，不具有公正性和客观性，在任何状况下都不应当作为结算根据。有的网民提出，承包人单方提出的结算文件假如得到发包人认可的，可以挺直作为结算根据，假如提出异议的就应当通过鉴定程序解决结算根据问题。还有的网民认为，最高人民法院在网上公布的征求看法稿中设计确实定结算文件的思路，与建立工程施工合同格式文本的内容是全都的，符合建筑市场实际状况，应当予以坚持，并在司法说明中子以重申、明确。有的网民建议，增加一条关于拖延结算与逾期完工的价格问题的规定。内容为：“工程合同价款有商定的按商定，商定不明
8、的，按政府规定的工程定额标准结算；因发包人的缘由导致工程不能准时结算的，遇定额取费标准上调时，那么按新的定额标准结算，遇定额取费标准下调时，那么按原商定的或合同签订时的定额标准结算；因承包人缘由导致逾期完工的，遇定额标准上调时那么按原合同商定的或合同签订时的定额标准结算，遇定额标准下调时，那么按新的定额标准结算。提出这条修改建议的目的在于，制约工程合同履行中普遍存在的发包人回绝或拖延结算的问题。在实务中，很多发包人为了到达拖欠工程款之目的，首先实行的对策就是不进展工程款结算。而从立法来看，对于逾期付款的违约责任有较为明确的规定，而对发包人拖延结算的行为没有规定详细的制约手段，因此很多发包人为了
9、躲避逾期付款的违约责任干脆不进行工程款结算，使双方的债权债务长期处于一个不确定的状态，从而到达拖欠工程款之目的。工程款结算决算和支付应按有效合同的商定执行。发包方不得以自己的有利地位借故拖延和拒付。例如不得以需要领导或上级批准为借口，不得以所谓廉政协议或廉政合同为理由，更不得以需要等待审计部门审计或以审计结论为借口否认原合同的商定。3最高人民法院民一庭分析讨论后整理确定的条文最高人民法院民一庭在讨论形本钱条款内容的过程中，对于如何确定发包人的付款责任问题，曾有过比拟大的争辩，一度形成了几种不同看法。第一种看法认为，承包人提出的开工结算文件只是单方统计并计算的工程价款凭证，不能作为工程款结算的根
10、据，假如当事人有异议的，因涉及特地性、技术性问题，还是应当通过中介机构的鉴定结论作为确定工程款的根据。其次种看法认为，根据建立工程施工合同商定，承包人提出开工结算文件通知发包人后，发包人在肯定期限内没有提出异议的，就视为同意，应当以此结算文件作为确定讼争工程款项的根据，这是合同中商定的责任。第三种看法认为，在合同履行过程中，常常发生承包人坚持已经向发包人提出了工程开工结算文件，发包人坚持没有收到承包人提出的工程开工结算文件，在如何认定双方就工程开工结算事项往来行为比拟困难，在承包人提出开工结算文件后是否还要发出催告等，需要明确规定。在本司法说明修改正程中，该条内容曾有过多种表述：有一稿表述为：
11、“建立工程已阅历收合格，发包方收到开工结算文件后，在合同商定的期限内经承包方书面催告无正值理由未予答复，承包方主见根据开工结算文件结算工程款的人民法院应予支持。另有一稿表述为：“建立工程施工合同商定，发包人收到开工结算文件后，在合同商定期限内不予答复，视为认可开工结算条件，承包人主见根据开工结算文件作为结算根据的，应于支持。但最终在定稿时，考虑到催告程序既不是合同商定的程序，也不是法律规定的程序，在本条说明中假如强调催告程序，明显缺乏根据，所以最终没有采纳这种写法，而是从正面明确了发包人逾期不答复也不结算的法律后果，对发包人拖延结算的行为规定详细的制约手段，这就是导致承包人提出的开工结算文件作
12、为结算工程款的根据。三、需要留意的几个问题1开工结算文件的形成和提出作为行业标准和标准，根据建立部制定的建立工程施工合同格式文本规定的有关条款，开工结算的过程大体如下：(1)、工程开工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交开工结算报告及完好的结算资料，双方根据协议书商定的合同价款及专用条款商定的合同价款调整内容，进展工程开工结算。(2)、发包人收到承包人递交的开工结算报告及结算资料后28天内进展核实，赐予确认或者提出修改童见。发包人确认开工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程开工结算价款。承包人收到开工结算价款后14天内将开工工程交付发包人。(3)、发包人收到开工结算报告及结算资
13、料后28天内无正值理由不支付工程开工结算价款，从第19天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并担当违约责任。(4)、发包人收到开工结算报告及结算资料后28天内无正值理由不支付工程开工结算价款，承包人可以催揭发包人支付结算价款。发包人在收到开工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将演工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就改工程折价或者拍卖的价款优先受偿。(5)、工程开工验收报告经发包人认可后28天内，承包人未能向发包人递交开工结算报告及完好的结算资料，造成工程开工结算不能正常进展或工程开工结算价款不能准时支付，发包人要求交付工程的
14、，承包人应当交付；发包人不要求交付工程的，承包人担当保管责任。(6)、发包人与承包人对工程开工结算价款发生争议时，按通用条款中有关争议的商定处理。2本条说明中予以明确的是建立工程施工合同中的合同责任，而不是新增加的责任本条说明是涉及逾期不结算的法律后果，因出现了合同中商定的情形，导致结算报告作为工程款结算的根据。在建立部制定的建立工程施工合同格式文本中，有特地条款规定了逾期不结算的法律后果，只要出现了合同中规定的发包人逾期不答复或者不支付工程价款的情形，结算根据就随之产生。根据格式文本中通用条款的商定，发包人担当支付同期贷款的利息，理论中，双方当事人发生争议的工程款结算争吵点根本上都集中在结算
15、根据确实定是。需要留意的是，当事人在合同中选择了这种方式作为确定工程款的结算根据，是当事人意思自治的表达，不是外在的因素和力气加给双方当事人的。本条规定只是通过司法说明的形式将当事人的意思表示予以明确下来。3履行催告是否属于需要承包人履行的义务问题在建立工程施工合同格式文本中，在规定发包人收到开工结算报告及结算资料后28天内无正值理由不支付工程开工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并担当违约责任的同时，还规定了发包人收到开工结算报告及结算资料后28天内无正值理由不支付工程开工结算价款，承包人可以催揭发包人支付结算价款的内容。从民法理论尤其是合同法规定来看，
16、催告往往是一种产生肯定法律后果的前提，而且有一个合理期限，但需要留意的是，在建立工程施工合同格式条款中，催告行为是与产生付款并担当相应工程款利息，在建立工程施工合同中是被同时规定的，也就是说，承包人向发包人进展催告并不是产生结算根据的前置程序，不是一个必经程序，发包人不得以承包人没有进展催告而提出抗辩。因此，没有必要将催告作为承包人应当履行的义务和确定结算根据的一个环节。当然，本条司法说明中没有规定催告作为确定结算根据的前置程序，但并不影响承包人向发包人就工程款支付事宜进展催告。4承包人递交开工结算报告和发包人收到开工结算报告行为确实认根据建立工程施工合同商定，承包人递交结算报告的行为应当是书面的，发包人收到开工结算报告也必需给承包人出具书面的凭证。承包人仅仅口头告知发包人有关结算报告的内容等，是不产生导致结算根据的后果。而且假如仅仅
