《自然人民事责任能力理论重新检讨》由会员分享，可在线阅读，更多相关《自然人民事责任能力理论重新检讨（28页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、-美国合伙制企业法比拟评析及对中国法的借鉴四宝 对外经济贸易大学法学院 教授 , 郭丹 工业大学法学院 副教授关键词: 普通合伙 有限责任合伙 有限合伙 有限责任有限合伙 有限责任企业 general partnership/limited liability partnership/limited partnership/limited liability limited partnership/limited liability pany容提要: 文章基于对美国的普通合伙、有限责任合伙、有限合伙、有限责任有限合伙、有限责任企业等几种合伙制企业组织形式的比拟分析，从责任形式、税务负担、企业管
2、理权及相关程序性规定几个角度分析了投资者在不同条件下选择不同的合伙制商事法律主体的利弊与取舍。文章作于?中华人民国合伙企业法?酝酿出台之际，以比拟法的研究视角，以期从美国的合伙企业法律制度的立法和实践中有所学习借鉴，在中国成认更多种类的灵活的合伙制企业组织形式，为投资者与企业家提供更广阔的经济舞台。 Based on the parison of different types of partnership enterprises in the United States, such as: General partnership, Limited liability partnership,
3、 Limited partnership, Limited liability limited partnership, Limited liability pany, the writers here illustrates how an investor choose any of them in consideration of its legal liability, ta*ation and management performance, etc. By introducing these diversified and fle*ible partnership enterprise
4、s of the western counties, the writers hope to see more of them will be adopted by the Chinese law in order to provide wider economic fields for the entrepreneurs and investors to conduct their mercial businesses in China.一、引言合伙制企业是人类社会最古老的企业组织形式之一，也是最灵活、最有生命力的企业组织形式之一。自从有了人与人的合作牟利行为，就有了合伙，其历史悠久，无从追
5、溯。但是上升到法律层面的合伙法律制度及受其约束的合伙制企业则出现较晚。中世纪后的欧洲，合伙企业成为商人与出资人联合牟取利益的重要工具与手段，合伙企业法律制度就发端于这一时期在地中海地区形成的商法(law merchant)。美国的合伙制度起源于英国。英国的普通法院早在17世纪就已承受了欧洲大陆开展起来的有关合伙企业权利义务的商法原则，但直到1756年曼斯菲尔德就任首席大法官之后，有关合伙企业的商法原则才真正形成系统的理论体系，成为英国普通法的一局部。美国早在立国之初便存在大量的合伙制企业，美国的合伙制度继承自英国的普通法原则，但其关于合伙的有影响的成文法的出现则是近100年的事。美国作为联邦制
6、国家，其关于企业主体(包括但不限于合伙)的立法权限属于各州的立法机关。因此，由“美国统一州法全国委员会制订的适用于普通合伙和有限责任合伙的?统一合伙法(1914)?与?修订统一合伙法(1994)?;适用于有限合伙和有限责任有限合伙的?统一有限合伙法(1916)?与?修订统一有限合伙法(1985)?以及适用于有限责任企业的?统一有限责任企业法(1994)?等有关合伙性质企业的“统一法本身并不具有法律效力，而是作为示法的意义存在的。但必须肯定的是这几部示法对美国各州的合伙制企业立法产生了巨大的推动作用，目前，几乎所有的州都依据相关的示法制定了本州的各类合伙企业法。合伙制企业的生命力就表达在其灵活性
7、上，本文着重分析美国合伙制企业的类型、联系与差异，以期对中国的合伙制企业法的开展和完善有所借鉴。二、普通合伙General Partnership(GP)在美国，即我们一般讲的普通合伙企业。普通合伙企业适用?美国统一合伙法Uniform Partnership Act(UPA1914)?与?美国修订统一合伙法Revised Uniform Partnership Act(RUPA1994)，1996年、1997年两次修订?的示原则。RUPA1994对合伙的定义是：“两个或两个以上的人以营利为目的、对合伙财产进展经营而形成的社团，如非为依公司法、独资企业法、非营利性企业法等设立，则视为在当事人之
8、间形成合伙关系，无论当事人是否有此意向 1。该定义继承了UPA1914关于合伙是一种“剩余企业的概念，即凡未登记为其他企业的人合的、营利性组织便推定为合伙企业，无论当事人是否有设立合伙的意思表示，也无须履行任何特定的成立手续。普通合伙中的合伙人可以是自然人、法人或其他社会团体 2，条件是必须有经营行为且必须以营利为目的，仅仅共同拥有财产或非营利性组织不视为合伙法律关系。另外依英美国家合伙法的相关判例，如多人共同经营一项事业，“合伙协议约定按一定比例在经营者之间分配毛收入(gross revenue)，由每人各自承当其本钱支出，则法律认为各经营者之间不成立普通合伙关系及连带责任 3。合伙人之间应
9、分配净收入(net profit)，以表达普通合伙企业共享利润，共担风险的宗旨。普通合伙在美国效劳领域是传统上被广泛采用的一种企业组织形式，常见于法律、会计、医疗等行业。这些行业采用普通合伙主要注重合伙人的专业技术以及他们之间的相互信任与合作关系。合伙人共同出资，共同经营管理合伙企业，在从事合伙经营过程中各合伙人互为代理人并承当忠诚和不竞业义务 4，所有合伙人对合伙企业的债务均承当无限连带责任 5。对于合伙企业的利润与亏损，依合伙协议明示的比例分配，合伙人可以约定以出资多少作为分配盈亏的比例，也可以不将分配与出资挂钩;如合伙协议对盈、亏分配未作约定，依UPA1914与RUPA1994 的示原则
10、，合伙企业的盈、亏在合伙人之间平均分配。这两部示法，已被美国所有州采纳 6。从上面我们可以看出，在美国，合伙协议有高出合伙法任意性规定的效力，此原则在中国法中亦同。依UPA1914和RUPA1994的原则，普通合伙企业不缴纳企业所得税， 各合伙人只缴纳个人所得税，因此不存在公司税负中的双重纳税的问题。但需要强调的是合伙人对合伙企业利润无论是否分配，都须按约定比例视为取得的收入缴纳个人所得税 7，即所谓的“穿透处理(pass-through treatment)。也就是说，税务机关在计算各合伙人的年度个人所得税时所依据的应纳税所得额并非合伙人当年实际从合伙企业分配的利润，而是将合伙企业的年度全部
11、利润在合伙人之间按约定比例分割，视为应纳税所得，即使合伙企业根本未向各合伙人分配任何利润。这一点对效益良好的合伙企业的合伙人节税不利。对此，1997年美国国税局出台了新的税收政策，称为check-the-bo* rule，允许普通合伙企业自由选择按合伙方式或按公司方式缴纳联邦税。上文中已提到普通合伙的成立，一般不需要法定的成立文件，只要有一个共享利润共担风险的经营事实 8，即被视为在当事人之间成立普通合伙的法律关系。但RUPA1994创设了合伙声明申报制度 9，该申报制度是完全自愿的，而非强制性的。合伙声明申报的目的一方面是为市场交易人可以了解合伙企业，另一方面可以使普通合伙人享有一定程度的保
12、护 10 承受合伙声明申报的机关为美国各州的州务卿办事处，合伙声明包括合伙自然状况声明、合伙授权声明、合伙人退伙声明、合伙解散声明等。如退伙声明申报，在90天后第三人被视为晓该合伙人退伙的事实，该合伙人无须对此后的合伙债务承当连带责任 11，但对其退伙前已签订，退伙时尚未履行完毕的合同，该合伙人仍须承当无限连带责任 12。关于普通合伙企业的存续与解散问题，依UPA1914 的规定：当一个合伙人死亡或退伙时，合伙企业解散并清算。但对于此项规定，合伙人可通过合伙协议约定排除，即可约定*个合伙人的死亡或退伙不影响合伙企业的存续，这也表达了合伙协议有高出合伙法任意性规定的效力的原则。当*合伙人死亡，其
13、继承人有权继承该合伙人在该合伙企业中的权益，但无权要求分割合伙企业的财产，直到合伙企业解散并清算时。当合伙解散并清算时，合伙财产应首先用于归还合伙债务。其中合伙人债权人与非合伙人债权人平等受偿，但鉴于合伙人对未清偿的合伙债务承当连带责任，实质上仍存在合伙人债权人债权滞后的效果。如合伙财产缺乏以清偿合伙债务，则各合伙人应按合伙协议规定的比例承当清偿责任，如有的合伙人无力清偿，则其他合伙人承当连带责任，当然，承当连带责任的合伙人对超出自己应承当的局部享有追偿权。三、有限责任合伙Limited Liability Partnership(LLP)的企业组织形式在英美都存在，我们将之译为有限责任合伙。
14、有限责任合伙企业适用?美国统一合伙法Uniform Partnership Act(UPA1914)?、?美国修订统一合伙法Revised Uniform Partnership Act(RUPA1994)，1996年、1997年两次修订?以及美国律师协会起草的?示有限责任合伙法?的示原则。美国法将有限责任合伙(LLP)视为普通合伙(GP)的一种特殊责任形式，只有普通合伙才可以申请享有有限责任合伙的责任限制的保护。有限责任合伙的合伙人均为普通合伙人，在经营管理上与普通合伙类似。不同的是在有限责任合伙这种组织形式下，对*一合伙人、员工等在提供专业效劳时的错误、不作为、过失、低能力的或渎职的行为所
15、产生的侵权与违约责任，全部合伙人以全部合伙资产为限对其债务承当有限度的连带责任，超过合伙资产总额的未偿付债务由过失合伙人独立承当无限责任，其他合伙人不再承当连带责任。美国德克萨斯州1991年?有限责任合伙法?就有相关规定。鉴于各州纷纷立法成认有限责任合伙，美国统一州法委员会对1994版本的?修订统一合伙法?作出修改，增加了有限责任合伙的规定。?美国修订统一合伙法(1997)?第306(c)节规定：“一个人并不仅仅因为他是一个合伙人而直接或间接地，包括以补偿、分摊、评定或其他方式对合伙成为有限责任合伙后所发生、设定、承受的可向合伙收取的债务负责，无论该债务系源自侵权、合同或其他义务。各州关于责任
16、限制与该示规定不一致的地方在于，很多州的?有限责任合伙法?将有限责任合伙人的有限责任限定于因其他合伙人执业过错而产生的侵权之债，只有Colorado, Georgia, Idaho,Indiana, Maryland, Minnesota, Montana and New York这几个州将有限责任合伙人的有限责任从侵权之债扩大到既包括侵权之债也包括违约之债。有限责任合伙(LLP)最早出现于上世纪90年代美国的德克萨斯州，是80 年代末房地产和能源价格剧烈震荡导致美国全国性的银行和储贷机构纷纷倒闭的间接产物。债权人在巨额债权得不到满足的情况下，转而起诉为这些金融机构提供审计与法律效劳的会计师事务所与律师事务所，要求合伙事务所与全部合伙人对有关合伙人的不当执业行为承当无限连带责任 13。结果使未参与引起该合伙债务行为、本身也无任何过错的合伙人与有过错的合伙人一并以个人财产承
