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1、目 录摘 要IAbstractII引 言11 自甘冒险行为概述31.1 自甘冒险行为的涵义31.2 自甘冒险行为的起源与发展31.3 自甘冒险行为的构成要件41.4 自甘冒险行为在网络直播平台的适用42 自甘冒险行为在网络直播平台中适用的相关问题62.1 免责权益不具体62.2 抗辩权归属不明确72.3 对于活动组织者责任规定不完善72.4 受害人同意的界限模糊73 在网络直播平台中适用自甘冒险行为相关问题的分析93.1 关于自甘冒险行为作为免责事由的分析93.2 对于自甘冒险行为作为抗辩事由的分析93.3 区分自甘冒险与受害人故意103.4 危险活动适用自甘冒险的可行性分析104 完善自甘冒
2、险行为在网络直播平台适用的相关建议124.1 对危险行为进行划分124.2 增加自甘冒险作为抗辩事由的依据124.3 进一步完善冒险活动组织者的责任134.4 完善自甘冒险的立法定位13结 论15参考文献16致 谢18摘 要近年来，随着网络直播的兴起，一些主播为了高的点赞量及关注度会进行一些博眼球的出格行为，在此些行为中有些触犯相关法律，有些高危行为甚至让当事人付出生命的代价，于此同时，作为提供直播的网络直播平台，对于一些主播的花式直播行为造成的后果，直播平台是否可以援引“自甘冒险”原则减免直播平台的责任，还是基于公平责任原则为其行为不当之处承担义务，随着2017年有着“极限运动第一人”之称的
3、主播失手坠楼事件的发生，自甘冒险行为在网络直播中的适用引起了很大争议。本文就有关自甘冒险行为的认定及法律适用、放任自甘冒险是否应该承担责任、受害人故意与自甘冒险的区别等方面展开讨论，在相关案例中探究自甘冒险行为在网络直播中的适用性。基于此，本文就自甘冒险行为的相关问题展开讨论，围绕对于自甘冒险行为的相关分析给出相应的解决方式，并在分析问题解决问题的基础上对自甘冒险行为在立法以及事务中的有关方面给出建议，旨在也相关研究者提供参考，促进自甘冒险行为作为抗辩事由进一步的完善，促进法律环境的良性健康发展。关键词：自甘冒险； 网络直播； 责任； 抗辩； 受害人故意AbstractThe applicat
4、ion of self-adventure behavior in webcast has caused great controversy. This paper discusses the identification and application of the law, the difference between the victim and the risk-taking, and whether the risk-taking should take responsibility. Based on this, this paper discusses the related p
5、roblems of self-adventure behavior, gives the corresponding solutions around the related analysis of self-adventure behavior, and gives some suggestions on the relevant aspects of self-adventure behavior in legislation and affairs on the basis of analyzing the problem-solving problems, aiming at the
6、 relevant researchers To provide reference, to promote the risk-taking behavior as a defense to further improve, promote the healthy development of the legal environment.Keywords: adventure; webcast; liability; plea; victim intent引 言自甘冒险行为是一项在英美法系的侵权责任法的规定中被提出的，作为抗辩事由而被使用的原则，在中国，这也是大陆法系的侵权责任法中并没有严格的
7、对该项制度进行明确的规定，并且利用符合公平责任的原则还有过失相抵等相关制度来进行对于自甘冒险行为中需要涉及的问题来为相关问题进行解决的相关法律手段，在对应的法律适用中，其达到的实际法律效果一般情况下不甚理想。纠其原因，一般在于自甘冒险行为的相关概念还没有一个明确的界定，这就导致了自甘冒险行为的相关概念和与其具有相似特性的比如过失相抵原则以及受害人同意原则等相关法律理念的冲突。对于自甘冒险行为方面的相关的构成要件明确规范无相关的明确条文来进行规范，并且其界定不一，这就影响了自甘冒险行为以其作为一项法律规定而进行抗辩形成的相应的法律效能的减弱，对其没有一个相对比较明确的原则来对冒险行为进行一定的规
8、范。并且对于其的相关性认识程度不足，导致了对于自甘冒险行为在实际的对于风险行为的操作中相关的原则条文不能很好的与对应的法律实践信息进行一个相互贴合的明确性规范也不能在实践中与相关的法律条款有明确的衔接与关联性。在规范自甘冒险行为的相应条文以及规范性法律文件方面没有相关的明确且具体的法律条文作为不从来使得自高冒险行为作为一项具体的法律依据被划归到相应的规范性的立法体系中，并且以此来作为相应的立法参照物，这一方面的相关标准，还有待对于相关立法体系做进一步的明确性的完善，对于相关的有关自甘冒险行为作为相关原则的基础来形成一个有关于企业界的广泛性共识，这一方面的有关研究，还不是那么完善，研究的材料相对
9、较少，不能使其作为明确的立法建议被纳入具有广泛条文以及立法规定的立法认知中，这样相对的立法认知方面的不足就使得对于自甘冒险原则的相应规范不够完善，急需相关的立法补充来进一步优化其相关的立法认知程度，以此来对有关自甘冒险原则的相关法律做进一步的推动，因此，本文以相应的网络直播平台中发生的实际案件作为参考，在查阅相关法律条文的基础之上，就相关的立法给出明确性的建议，以此来完善在网络直播平台中，有关自甘冒险行为的相关的明确性的规范。1 自甘冒险行为概述1.1 自甘冒险行为的涵义自甘冒险是指行为人在明知某种活动具有危险后果的存在，却依然从事具有风险的相关活动，在产生损害后果之后，这种情况提出要求活动组
10、织者进行相关的民事赔偿责任的一种抗辩事由。自甘冒险是一种主观状态，即明知危险后果的存在却放任这种行为的产生，自甘冒险行为就是一种在明知后果会发生的概率，却不去理会而赌后果不会发生的一种行为。自甘冒险归责原则是当自甘冒险行为人受到其自甘冒险行为所导致的损害时，将损害责任归于自甘风险行为人自己的一种归责原则 江凌. 论自甘冒险情形在我国的法律适用D. 华东政法大学,2018。1.2 自甘冒险行为的起源与发展 自甘冒险是由英国的早期法演变而来，最初用于雇佣关系之中，但其因对于相关的雇主责任的要求比较严苛而逐渐淡出法律主体的范畴，但随着实践中相关问题的演进，自甘冒险作为一项抗辩事由被应用到相关的法律规
11、制之中。在人身损害以及财产损失中，自甘冒险被作为降低组织人承担赔偿责任的一项事由被应用。在英国早期相关案例的记载中适用自甘风险规则是1308年的工伤案件，案件中,在木匠工人工作期间，由于装修房屋操作不当造成伤害，经医院诊断右手无名指骨折，上诉法院请求施工队赔偿医疗费用，法院认为原告装修造成的损害是由自身行为导致，原告对于该行为的潜在风险有理性认知，属于自甘风险行为,免除被告赔偿责任，因此自甘风险是作为侵权责任法中的抗辩事由。自甘风险规则初期适用阶段,工作者在工作时间内的正常操作导致伤害的事件为主,理论基础随着司法实践中相关案例的发生而逐步完善 刘璐. 侵权法自甘冒险规则研究D. 吉林大学,20
12、11。1.3 自甘冒险行为的构成要件自甘冒险行为的相关构成要件一般为：第一，受害人所实施的相关行为要具有风险性。这里的风险是指可能发生不利的后果的不确定行为，也就是说损害的后果在可以发生与可能不发生两者之间。若行为实施人确定损害后果会发生的情况下，其放任行为就是一种允诺或同意；第二，活动实施人对于危险的存在具有一定的预见性或者应当预见性。危险是否会发生要以一般智力的人就相关的条件采取客观标准在当时的情况下可否预见为准；第三，损害后果的发生本来可以进行有效的规避。损害若不可免除，即使行为人明知危险而仍冒之，不构成自甘冒险。第四，受害人对于危险的发生表示同意。受害人以明示或者模式的方式认同危险损害
13、结果的发生，并对危险结果有意的进行赌其不发生的一种行为状态，该同意须为损害发生前预先作出。第五，行为人没有在法律上抑或在道德上具有相应的义务而进行自甘冒险行为。如消防员冒险入火场救灾，其有法律上的职责，非属自甘冒险。如见义勇为者冒险将孩童推离疾弛而至的汽车，其基于道德上的义务，亦非属自甘冒险。第六，活动的加害人要在整个活动的进行中没有相应的故意或者重大过失。如加害人出于故意或重大过失，其责任依法不得免除，即使受害人事先表示愿意承受损害 陈思宇. 论自甘冒险的定向D. 内蒙古大学,2012。1.4 自甘冒险行为在网络直播平台的适用在网络平台中一些主播为了高的点赞量及关注度会进行一些博眼球的出格行
14、为，在此些行为中有些触犯相关法律，有些高危行为甚至让当事人付出生命的代价，于此同时，作为提供直播的网络直播平台，对于一些主播的花式直播行为造成的后果，直播平台是否可以援引“自甘冒险”原则减免直播平台的责任，还是基于公平责任原则为其行为不当之处承担义务，随着2017年有着“极限运动第一人”之称的主播失手坠楼事件的发生，自甘冒险行为在网络直播中的适用引起了很大争议。我国侵权责任法体系并未纳入自甘风险规则，对涉及自甘风险规则案件的处理大多以公平责任原则或者过失相抵来进行归责 张澈. 过失相抵适用问题研究D. 辽宁大学,2018。公平责任原则适用的前提是双方在从事行为时存在着一定过错，因平衡受侵害人合
15、法权益，而承担赔偿责任的归责。适用公平责任原则处理自甘风险行为会造成责任划分不明确，双方当事人的合法权益不能够提供保障；适用过失相抵来处理自甘风险行为，违背双方行为人对于意思自治的体现，行为人双方行为并不存在过错，不符合过失相抵制度规定。本科论文2 自甘冒险行为在网络直播平台中适用的相关问题在2017年11月的一场直播中，在各大直播平台上频频露面，表演一些高空危险项目，进行一些高空徒手攀爬活动的素有“极限运动第一人”之称的吴永宁，在进行相关的高空徒手攀爬表演的过程中失手坠亡。在事情发生之后，吴永宁的母亲何某以“花椒直播”平台并没有尽到相关保护以及监管提示义务为由并且以相关的网络侵权责任作为起诉事由，对这一直播平台进行了起诉 施维. 自甘冒险独立性之否定研究D. 大连海事大学,2015。在进过相关的庭审之后北京四中院做出终审判决，认定花椒平台对吴永宁的死亡存在过错，需赔偿死者家属3万元。就这一判决在社会上引起了广泛的讨论，有网友表示质疑，并对相关的冒险活动的合理性进行了相关的探讨，被告平台也曾祭出“死者自甘冒险”的理由，要求进行免责处理。2.1 免责权益不具体对于自甘冒险的性质认定，在不同国家及不同历史时期认识存在各异的说法，这种观念导致自甘冒险原则中相关的立法建议以及与之相关的立
