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1、合同法培训讲座贾东平n n 合同法是1999年10月1日施行的，它由三部法律合为一部（经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法），共分三编：总则、分则、附则，共428条，其中总则部分129条，原经济合同法只有57条。n n合同法是在我国逐步建立社会主义市场经济秩合同法是在我国逐步建立社会主义市场经济秩序的过程中产生的。因此有许多立法条文与国序的过程中产生的。因此有许多立法条文与国际上的通行做法接轨，很多方面也与过去在计际上的通行做法接轨，很多方面也与过去在计划经济体制下制订的经济合同法大不相同。比划经济体制下制订的经济合同法大不相同。比如：合同法第一条规定：如：合同法第一条规定：“ “为了保护合
2、同当事为了保护合同当事人的合法权益，维护人的合法权益，维护社会经济秩序社会经济秩序，促进社会，促进社会主义现代化建设，制订本法。主义现代化建设，制订本法。” ”这一条写的是这一条写的是合同法的立法目的，按传统的写法应倒过来写，合同法的立法目的，按传统的写法应倒过来写，因为我们一直强调个人服从集体，集体服从国因为我们一直强调个人服从集体，集体服从国家。诉讼中，我们往往提出要特别保护国家的家。诉讼中，我们往往提出要特别保护国家的利益，这种提法错了。在市场经济条件下，都利益，这种提法错了。在市场经济条件下，都应当平等的得到保护，只有保护了当事人的合应当平等的得到保护，只有保护了当事人的合法权益，才能
3、维护经济秩序，才能促进现代化法权益，才能维护经济秩序，才能促进现代化建设。建设。一、合同的法律概念n n合同法第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”怎样理解这个概念？n n1、主体是平等主体 行政合同不在此列，因为主体是不平等的，不属合同法调整的范围。但上级机关如去商店购买商品，这个主体是平等的，在这里不论是多大的机关也是平等的。n n2 2、主体是自然人、法人、其它组织，即、主体是自然人、法人、其它组织，即哪哪些些单位和个人能订立合同。自然人好理解，它是单位和个人能订立合同。自然人好理解，它是指有生命的个人，包括公民、外国人
4、和无国籍指有生命的个人，包括公民、外国人和无国籍人。法人是依法成立，有财产、名称、机构、人。法人是依法成立，有财产、名称、机构、场所、能独立承担场所、能独立承担民事责任民事责任的团体。目前，有的团体。目前，有些人难以分清法人、些人难以分清法人、法定代表人法定代表人、法人代表法人代表的的区别所在。区别所在。前段时间，前段时间，我看到一张名片，我看到一张名片，写的是写的是厂长、法人，将个人与团体划等号，厂长、法人，将个人与团体划等号，他本人应该是法定代表人，即法律规定的不经他本人应该是法定代表人，即法律规定的不经授权就可以代表单位的人，法人代表既包含法授权就可以代表单位的人，法人代表既包含法定代表
5、人，又包含定代表人，又包含委托代理人委托代理人。其他组织。主。其他组织。主要是指私营要是指私营独资企业独资企业、合伙企业合伙企业、法人的分支、法人的分支机构。他们没有法人资格，但必须依法成立。机构。他们没有法人资格，但必须依法成立。即要有即要有营业执照营业执照。【合同法】中关于合同的一些相关内容n n一、合同的形式: （一）明示：1、口头。口头形式一般出现在现金交易或数额较小的交易。如早上去拉面馆吃拉面，你要求签书面合同，那老板不得会说你有精神病呀，口头形式它的优点是简单、方便、迅速。缺点是发生争议时不易取证，难以分清是非责任。因此现实中，公司之间的业务尽量不要采取口头形式。n n2 2、书面
6、。书面形式是指合同书、信件和数据、书面。书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）（和电子邮件）（1 1）法律明文规定）法律明文规定“ “核准登记核准登记形式形式” ”为合同生效要件的合同类型。为合同生效要件的合同类型。商标商标法法第第3939条：转让注册商标，经商标局核准登条：转让注册商标，经商标局核准登记且公告后生效。记且公告后生效。不动产物权变动也必须登不动产物权变动也必须登记。不经登记，不产生物权变动的效力，但不记。不经登记，不产生物权变动的效力，但不影响合同本身的生效。例如：甲出售位于包头影响合同本身的生
7、效。例如：甲出售位于包头市青山区的一套楼房与乙，俩人于市青山区的一套楼房与乙，俩人于6 6月月1 1日签订日签订房屋买卖合同，房屋买卖合同，6 6月月2 2日交的房，日交的房，6 6月月5 5日办理了日办理了产权变更登记产权变更登记 手续，问：该买卖合同何时成手续，问：该买卖合同何时成立？何时生效？房屋所有权何时转移到乙手中立？何时生效？房屋所有权何时转移到乙手中？答案应为买卖合同于？答案应为买卖合同于6 6月月1 1日成立，日成立，6 6月月1 1日生日生效，效，6 6月月5 5日乙取得房屋所有权日乙取得房屋所有权 n n（二）默示。这种形式在生活中很常见，如一顾客在超市内拿一堆商品，一声不
8、吭走到收款台交付货币的行为，即可推定为其购买物品的意思。其法理在于，一个人的行为在特定场景下依社会常识及人之常情，是能够推断其行为的意思的，于是法律就确认了这种合理的推定效力。n n例如：甲乙订立一房屋租赁合同，租期五年，从2005年3月1日起，每月5日付下月租金，2010年3月1日后，甲房客未搬出，乙房主亦未催甲搬出。到2010年3月5日，甲像往常一样交租金，乙照收不误，问：乙的行为于法律上有何效力？答案原租赁合同继续有效。（其中特殊的有一条叫（履行治愈）【一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立】。n n针对以下几种情形：（1）法律或行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，未采
9、用书面形式的。（2）采用合同书形式订立合同，在签字或盖章之前一方履行的。n n默示中包括：默示中包括：1 1、意思推定（从双方从事的民、意思推定（从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的）。例事行为能够推定双方有订立合同意愿的）。例如：甲为工厂，乙为百货商场，甲乙多年商业如：甲为工厂，乙为百货商场，甲乙多年商业往来，互相信任有加，甲乙约定往来，互相信任有加，甲乙约定“ “凡以后甲发凡以后甲发给乙的新产品供货要约函，乙在接到后一周内给乙的新产品供货要约函，乙在接到后一周内不回函表示异议的，视为接受（即承诺）。不回函表示异议的，视为接受（即承诺）。” ”其后有一天甲发给乙一新电器供货要约函
10、，乙其后有一天甲发给乙一新电器供货要约函，乙收到一周后，未有回音。于是甲直接发货到乙收到一周后，未有回音。于是甲直接发货到乙处，乙异议，表示合同未成立，拒不收货，于处，乙异议，表示合同未成立，拒不收货，于是双方产生纠纷，问：乙的异议有无依据？答是双方产生纠纷，问：乙的异议有无依据？答案是无依据，因为双方关于乙的沉默的效力的案是无依据，因为双方关于乙的沉默的效力的约定，对双方有约束力，本例中合同已经成立，约定，对双方有约束力，本例中合同已经成立，乙应予履行，否则应承担违约责任。乙应予履行，否则应承担违约责任。n n假如上例变为甲乙从未有过商业往来，亦未有此规定，突然有一天甲给乙发一个供货要约函，
11、函尾特别声明：“若贵方收到我函后1个月内未予答复，即视为贵方接受我方要约。”乙收到后未予理睬。1个月后，甲见乙无动静，即发货若干到乙处，乙拒收，遂发生纠纷，问：乙的做法于法有据吗？答案：有据，因为除法律有明文规定或当事人双方事先约定外，任何一方不得单方规定对方沉默行为的法律效力。n n2、特定沉默（不作为），须有法律规定。例如：试用买卖合同中试用期届满，买受人的沉默，视为购买。规定来自合同法第171条。还有一些默示行为：行人向出租车招手，出租车司机将车停靠在行人旁等候行人上车本人知道他人以本人名义代理而不做否认的，视为同意。共同共有人明知个别共有人擅自将共有财产抵押而未表示异议的，视为同意。二
12、、合同的内容(合同条款)n n1、必要条款和重要条款的区分。（1）当事人的名称姓名或住所（2）标的（3）数量。以上为必要条款。其他质量、价款或报酬、履行期限地点和方式、违约责任、解决争议的方法是重要条款。【欠缺必要条款合同不成立】n n2 2、合同内容不明时的、合同内容不明时的【履行原则履行原则】：先按协：先按协议补充判断，否则就按交易习惯来定，都不行议补充判断，否则就按交易习惯来定，都不行按：（按：（1 1）质量要求不明确的，按国家标准或）质量要求不明确的，按国家标准或行业标准，没有的，按通常标准或符合合同目行业标准，没有的，按通常标准或符合合同目的的特定标准。（的的特定标准。（2 2）价款
13、或者报酬不明确的，）价款或者报酬不明确的，按订立合同时履行地的市场价格履行，有政府按订立合同时履行地的市场价格履行，有政府定价的按定价。（定价的按定价。（3 3）履行地点不明确的，给）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行，交付付货币的，在接受货币一方所在地履行，交付不动产的，在不动产所在地履行，其他标的，不动产的，在不动产所在地履行，其他标的，在履行义务一方所在地履行。（在履行义务一方所在地履行。（4 4）履行期限）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要地准备时以随时要求履行，但应当给对方必要地
14、准备时间。（间。（5 5）履行方式不明确的，按有利于实现）履行方式不明确的，按有利于实现合同目的的方式履行（合同目的的方式履行（6 6）履行费用的负担不）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方承担。明确的，由履行义务一方承担。3.格式合同与格式条款：n n（1）、概念和优点。合同法第39条：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。n n【格式条款】是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。重点：【提示和说明义务】。n n合同法解释二第六条
15、：提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第39条所称“采取合理的方式”。提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。n n按这个定义，社会生活中的格式合同非常多，如买飞机票，航空运送旅客的合同条款预先印在飞机票上，这些合同都不允许协商，如允许协商，我们就会要求写上退票应退全额的条款了。这些格式合同的存在有一定的合理性，如果每位旅客买飞机票都要与航空公司讨价还价，每张机票上的合同条款都不一样，那就麻烦了。（2）格式条款的效力。n n【可撤销的
16、格式条款】适用限制责任条款未尽提示与说明义务。【无效的格式条款】指提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的。（3）格式条款的解释。n n第四十一条：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释，对格式条款有俩种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。【例如：商品一旦售出，概不退换。小额商品，不开发票。】第二篇 合同的成立 一、要约n n（一）概念。要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：1、内容具体确定。2、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。如买卖合同中，一辆汽车卖价为33万元，客户提出购买该车，要求价款为30万一辆，销售方同意，即合同成立，那客户必须按30万元购买该车。n n例如：顾客甲在逛商场时看到一时装，上前询问销售员乙：这件时装多少钱可以卖？乙即问：你出多少钱买？甲回答说：400元，你卖不卖？乙应声回答：至少800元，少了不卖。答案：本例中：甲的询问与乙的反问的意见表示均为要约邀请，而甲乙各自回答的意思表示均为要约。（二）要约邀请n n是希望他人向自己发出
