-第一章商法总论1—23页1.商法调整的对象：一、商事关系，二、商人和商行为，三形式的商法和实质的商法2.商法：又称商事法，指以商事关系为调整对象的法律规的总称3.商事关系：就是一定社会过市场经营活动而形成的社会关系包括商事组织关系和商事交易关系4.商事组织：就是人们为从事商品生产和交换而结成的经济实体5.商事交易：就是商事组织以及其他人在市场领域从事的各种经营活动6.商人：以自己名义实施商行为并以此为常业的人7.各国立法规定商人应具备的条件：1.实施商行为，2.以自己的名义实施商行为，3.以事实商行为为常业8.我国立法中商人取得特殊资格的条件：1.从事法律许可的生产经营活动2.履行工商登记9.具有商人性质的主体的主要形式：1.个体工商户和个人独资企业，2.合伙企业，3.公司和其他形式的企业法人4.联营企业，5.外商投资企业〔中外合资经营企业、中外合作经营企业和外商独资企业〕。
10.商行为：就是适用商事法律规的营利行为11.绝对商行为：就是依行为性质，无论什么人实施都构成商行为的行为12.营业商行为：以营利为目的并具有营业性质的行为13.形式的商法：最典型就是独立于民法典之外的商法典，这种立法体例称为民商分制14.实质的商法：广义：包括国商法和国际商法，其中的国商法又有商事公法和商事私法，所谓商事公法，指宪法、行政法、刑法、诉讼法中有关商事的规定商事私法，指民法、商法以及判例、习惯中的商事法律规狭义：指国法中的商事私法局部15.商法和民法的关系：民法和商法有一个共同之处，即他们都调整平等主体之间财产关系，但是二者之间也有一定的差异民法是包括财产关系和人身关系在的一般社会生活的普遍性规那么，而商法那么是市场经济领域的特定财产关系的特殊性规定民法对商法来说，具有统领和指导的意义，而商法对民法来说具有补充、变更或者限制的作用首先，成认民法处于根本法的地位，商法处于特别法的地位，我们既可以把民法看作是商事根本法，也不妨把商法看作是民事特别法民法提供了市场经济运行的根本制度框架，商法提供了市场经济运行的具体操作工作，二者有着共同的社会使命、价值目标和功利目的，相辅相成，相互协同，构成了实现市场秩序和经济效率的重要支柱。
从法律适用角度看，商法要遵循民法的根本原那么，这是民法处于优越的地位从法律使用的角度看，按照特别法有限之于普通法的原那么，商法规那么相对于民法规那么处于优先适用的地位从法律的体系构造看，民法有一个逻辑严密和部和谐一直的封闭体系，具有高度的稳定性，而商法所包括的各种法律之间没有严格的逻辑联系，他们更多地表现为“各自为政〞的状态，因此商法从整体说是一个开放体系，具有显著的变动性这是由于这种变动性，商法能够适应社会经济的开展变化，不但地进展自我变革和制度创新，而这种变革和创新的成果固定下来后，又可能引起某些民法根本制度的变化，从而导致民法的修改和补充16.什么是经济法？商法和经济法的关系：经济法反映了当今一种独特的现象，即经济事物的普遍存在和这些经济事物对法律秩序的无可估量的影响与其说经济法是法的独立分支，还不如说它是一系列关系到秩序性、纪律性的特别法律问题，似乎也可能说，它是自工业革命以来法的演变中一种异彩纷呈的现象二者之间的区别：〔1〕商事关系的平等性和市场交易的一般规律决定了商法必须以当事人意思自治为主导性原那么而经济法的一个最显著的特征就是它是代表国家在经济领域各种事关社会利益的问题上的政策性意志。
〔2〕商法的各主要领域，都有其固有的原那么和体系，而不能以国家意志、政府职能、政策主导和法律部门综合为根本特征而绝大多数国家的经济法都是以某一经济领域中的特定关系或特定问题为对象，以国家为调整这些关系或者解决这些问题所确定的政策为依据，来制定相应的制度和规那么二者之间的联系：〔1〕从性质上讲，商法和经济法相对于民法而言，都是特别法，在适用上都具有有限的效力〔2〕从功能上讲，经济法表达了国家在特殊情况下对商事关系的敢于，因而相对于商法来说，具有优先适用的效力〔3〕从形式上讲，除了商法在少数国家局部地实行法典化外，商法和经济法都是针对特定领域、特定问题的单行法，具有显著的特殊性、技术性和灵活性〔4〕沉着上讲，商法与经济法之间存在着相互包容的现象，即商事法律的规定中吸收经济法政策或经济法规，经济立法的规定中运用商法制度或商法手段17.商法的一般原那么：1.强化企业组织原那么，主要包括体国企业素质和完善企业构造两个方面2.提高经济效率原那么，须具备三个根本条件，一是产权的保护，二是信用的维护，三是交易的便捷3.维护交易公平原那么，在商法上，交易公平的根本原那么，主要表达为平等原那么和老实信用原那么。
4.保障交易平安原那么，其主要表现为强行主义、公示原那么、外观法那么、严格责任、对善意买受人的保护18.中世纪商人法的特点：〔1〕以习惯为渊源；〔2〕效力仅及于商人团体19.强化企业组织原那么主要表达在哪些方面？〔1〕提高企业素质首先要求企业具有效运行所必需的经济实力，因此需要有一套有利于企业广泛吸收社会投资和确保企业财产根底的法律制度其次，提高企业素质还要求在竞争和协作的环境中不断枣强企业的经济势力和交易能力，因此需要有实现企业优胜劣汰和实现资产优化组合的法律机制企业破产制度、企业重整制度和企业兼并制度，在实现这些目标中发挥着重要的作用〔2〕完善企业构造首先要求完善企业部的直隶构造，这在法律上主要是通过投资者权利的明确界定，经营者权力和职责的科学配置，以及监视机制、责任机制的有效建立来实现的其次，完善企业构造还要求协调企业部关系，增强企业的凝聚力为此，需要从法律上建立实现职工管理和保障劳动者权利的制度20.维护交易公平的意义何在？商法是如何表达这一原那么的？之所以提出维护交易公平的要求，主要是因为实践中存在着大量不公平交易行为不公平交易行为的本质在于扭曲市场竞争的条件正常的市场竞争是鼓励经营者通过改良技术、完善管理、提高产品和效劳质量以及老实经营来赢得市场优势。
这样的竞争是安康的，是有利于生产力开展和文明进步的而不公平交易行为实际上是利用特权、欺诈、降低品质以及损害他人来获取市场所以商法维护交易公平的任务，首先是设立公平交易的行为准那么，从而建立市场竞争的撑场条件其次，就是依据这些行为准那么以及一般的公平原那么，对这种异常行为进展识别和矫正，以恢复市场竞争的正常条件在商法上，交易公平的根本原那么，主要表达为平等原那么和老实信用原那么：〔1〕平等原那么：现代商法上的平等原那么主要指当事人之间的权利平等原那么和市场参与者之间的时机均等原那么首先，在交易当事人之间，应当贯彻合同法的平等自愿原那么，不允许运用欺诈、胁迫等不正当手段使他人在违背其真实意思的情况下订立合同其次，在市场秩序方面，现代商法为了维护公平竞争原那么，必须制定一系列的规那么，制止恃强凌弱，制止以政治权力或其他特权谋取交易中的优势，制止以不正当手段损人利己，制止垄断和歧视商事法律中针对不正当竞争行为的制止性条款，就表达了这样的要求〔2〕老实信用原那么老实信用原那么是现代商法中的一项及其重要的原那么在许多场合规定了当事人披露有关事实义务和履行约定条款的义务，制止欺诈和背信行为在商事组织法律中，企业部的重视义务也表达了老实信用原那么的道德准那么。
21.现代商法为实现交易便捷，主要采取了哪些措施？〔1〕商事交易的技术手段实现交易便捷有时要借助一定的技术支持，包括法律上的技术支持〔2〕默示行为在商法上的法律效力民法关于合同成立的规定一般不认为沉默能构成承诺的意思表示但是在商法上，为了实现交易便捷，往往赋予沉默以积极的法律效果，即规定在一定情况下到达一定期限的沉默构成同意〔3〕商法上的证明形式自由商事合同的证明形式比拟自由商法并不以双方签署书面合同为惟一有效的证明形式；允许通过证据或者依据相关事实的推断证明合同的存在〔4〕商法上的短期时效对于商事行为所生的债权，实行短期时效制度，可以到达促使当事人迅速形势权利，了结债务的目的〔5〕商事仲裁对于商人们来说，仲裁有如下好处：第一，迅速了结纠纷，这意味着可以减少诉讼本钱和时机本钱的损失；第二，清专家进展仲裁，这将使那些主要围绕专门性、技术性问题的纠纷能够得到更公正的裁判；第三，为当事人，由于商事仲裁是不公开进展而且其案情不允许公布，这有利于防止当事人的信誉受到纠纷的影响22.商法实行保障交易平安原那么的理由何在？交易平安是与交易风险相对立的在市场经济中，风险是制约交易开展和引起交易本钱的重要因素。
长期以来，人们针对各种自然风险和商业风险，创立和开展了保险制度保险制度是一种风险分配社会化的机制通过保险合同筹集保险基金，实现个人风险准备金的社会化，在此根底上使个人的风险分散于社会，消化于无形在现代，由于市场的国际化和金融化导致了风险因素的扩大，企业的抗风险能力往往需要更多的制度支持保障交易平安，还涉及到交易中的制度性风险制度性风险通常表现为商事关系中的不确定因素，它使人们无法确切地把握其交易行为的法律效用和法律后果，从而减少交易的动机或者增大交易的本钱因此，商法的一项任务，就是尽量减少商事关系中的不确切、不稳定因素，提高行为的法律效果的可预见性，以增强人们的平安感，调动人们从事交易的积极性23.公示原那么：公示的方式有登记和公告登记是将有关重要事实和相关文件记载和保存于法定登记机关，供厉害关系人随时查阅，公告是通过一定媒介将有关重要实践既使是向公众宣布24.外观法那么：对于商事法律行为的效力，各国商法大都采用客观主义的认定方法，即有关行为的容及含义的解释，以表示行为的客观表象，即使这种解释不利于表意人也不得推翻25.美国统一商法典：联邦政府大力倡导各州商法的统一，成立了各州委派代表组成的全国统一州立法委员会。
该委员会先后制定了一百多种商事统一法，在此根底上，从1940年起，经过全国统一州法委员会与美国法学会的通力合作，历经12稿，终于在1952年公布了第一部统一商法典，成为美国商法统一运动中最令人瞩目而且最有影响的成果此后，经过修改，于1957年公布了第二部统一商法典现在，除路易斯安娜州有局部保存外，美国各州均已承受该法典为本州法律26.1807法国商法典： 1807年在拿破仑的主持下，制定了?法国商法典?，该法典共四编第一编通那么，包括商人、商业帐薄、公司、商业交易所及票据经纪人、行纪、买卖、汇票、本票及时效九章；第二编海商，第三编破产，第四编商事发运法国商法实行客观主义，将商法由商人阶级的法装便为商事交易的法，并对股份公司作了最早的一般规定，具划时代的意义第二章公司法24—81页27.公司：是以营利为目的而依法设立的，具有民事权利能力和行为能力，以自由资产独立承当民事责任的企业法人28.公司的特征：1.公司是法人公司与其他商事组织如独资企业、合伙企业的主要区别在于，公司具有法人独立承当民事责任的属性公司的法人属性使公司财产与公司成员的个人财产完全区别开来，从而使公司能够以自己的名义独立地从事民事活动、享受民事权利和承当民事义务。
2.公司以营利为目的公司是一个营业实体，主要表现为，公司拥有营业财产，其次，公司从事营业活动3.公司应依法成立首先，公司成立应依据专门的法律，即公司法和其他有关的特别法律、行政法规；其次，公司成立应符合公司法规定的实质要件；最后，公司成立须遵循公司法规定的程序，履行规定的申请和审批登记手续29.XX公司：是。