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1、美国结构融资的法律制度篇一：项目融资法律制度项目融资法律制度一项目融资法律制度（一）项目融资的概念和特点项目融资近30年来已经成为大型工程项目筹集资金的常用方法，但作为一个术语并没有公认的定义。在北美洲，金融界习惯上将无追索权和有限追索权的融资活动称为项目融资。在欧洲，则把针对具体项目的所有融资活动都称为项目融资。美国银行家彼得内维特在项目筹资的著作中认为，项目融资是为一个特定经济实体所安排的融资，其贷款人在最初考虑安排贷款时，满足于使用该经济实体的现金流量和收益作为偿还贷款的资金，并以该经济实体的资产作为归还贷款的保障。按照这一解释，项目融资偿还贷款的资金被限于融资项目本身，包括项目未来的现
2、金流量和项目本身的资产价值，借款人对贷款不负责任或不负主要责任。项目融资有别于传统的融资方式。传统的公司融资是公司利用其本身的资信能力来融通资金，贷款人决定是否提供贷款的主要依据是借款人的信用和偿还能力，而非项目的盈利能力；项目融资的贷款人则要从项目的盈利中寻求贷款安全。具体而言，项目融资有以下特点:1、项目融资不要求项目发起人大量的股权投资，项目的资金主要来自以项目为基础的融资。2、项目融资是无追索权或有限追索权性质的融资，项目贷款人主要依赖项目自身的信用，而不是借款人的信用。无追索权的项目融资又称纯碎的项目融资，是指贷款人对作为借款人的项目主办人没有任何追索权的项目融资。无追索权的项目融资
3、在20世纪20年代最早出现在美国得克萨斯州的油田开发，当时的开发商的投资能力非常有限，贷款的偿还只能基于石油资源储藏量以及原油购买协议所提供的信用支持。有限追索权有三种理解：（1）有限追索权是指对项目主办人的追索权是有限的，仅以项目主办人投入到项目公司中的股本金为限；（2）有限追索权对项目主办人的责任是有限的，仅以其对项目的担保数额为限；（3）有限追索权具有以上两个含义。3、项目融资能分散项目风险。成功的项目融资可以在各参与方之间实现项目风险的分担。这些参与方包括项目发起人、债权人、原材料或设备的供应商、工程承包商、项目产品11George,Giddy,International Financ
4、e Handbook, Wiley Interscience,p734.或服务的买方、保险商和政府。例如，长期电力销售合同中由买方提供预付款，设备供应合同中项目公司的延期付款，建筑工程中的交钥匙合同都可以使上述合同相对人承担项目风险。4、项目融资可以是非公司负债型的融资。非公司负债型融资是指项目的债务可以不反映在项目主办人的资产负债表中的一种融资方式，所以亦称为资产负债表之外的融资。这种融资不会恶化项目主办人的资产负债比例，使主办人能以有限的财力从事更多的投资。5、项目融资有一定的适用范围。作为一种资本密集型项目筹集资金的方法，项目融资适合于资金量大，投资回收期长的大型工程项目，尤其是石油、煤
5、炭、钢铁、有色金属、森林、电力以及一些大型基础设施建设项目。6、资金的多样化。就融资方式而言，项目融资可以是债权融资的间接投资，也可以是股权投资的直接投资；就融资渠道而言，项目融资可以来自项目产品的买方支付的预付款，也可以来自设备或原材料的供应商以补偿贸易方式提供的设备或原材料，还可以来自于工程承包商采用“交钥匙”方式等。项目融资具有以下优点：（1）比传统融资方式更有利于大型项目的融资。石油、天然气、煤炭、交通运输、电力、化工、通讯等大型项目需要大量资金，传统融资方式中的项目主办人的资信往往不能满足融资要求。项目融资以项目本身的资产和现金流量作为偿还贷款的担保，使此类项目的融资安排成为可能，如
6、英法海地隧道，融资总额达103亿美元，就是通过项目融资安排的。（2）项目融资将项目的现金流量和资产价值作为信用，项目参与各方必然会十分注重项目的法律可行性和经济可行性，有利于项目的成功。项目的贷款人也会严格履行担保法律程序，有利于贷款人对项目资产的行使追索权。（二）项目融资的资金国际项目融资的资金由直接投资和间接投资组成。直接投资即股权投资，间接投资主要有以下方式。1、贷款（1）国际商业贷款。通常为辛迪加贷款。辛迪加贷款包括直接银团贷款和间接银团贷款。前者是指所有的贷款银行都和借款人签订贷款协议，后者是指牵头行和借款人签订贷款合同，然后由牵头行将贷款权转售给其他银行，无需借款人的同意。（2）出
7、口信贷机构贷款。2332张极井：项目融资，中信出版社1997年版，第7页。 Rosemary Bennett, Project Finance,“Mortons folly”,63.出口信贷机构贷款的特点是：贷款和出口信贷机构所在国的设备出口联系在一起，出口信贷机构成立的目的就是促进本国产品的出口，这一特点限制了项目公司选择项目设备的可能性；出口信贷和出口信贷保险相结合，为了取得出口信贷，借款人必须支付贷款人的出口信贷保险费用，所以，虽然出口信贷的利率较低，但项目公司的融资成本并不一定低于商业贷款；出口信贷金额不足于购买项目设备，最多为出口设备价格的85。（3）政府贷款。政府贷款包括本国政府贷
8、款和外国政府贷款，政府贷款的一般利率较低，但往往以购买贷款国的商品和劳务为条件。（4）国家开发银行和保险机构的贷款。这些贷款往往是无追溯权的贷款，如日本开发银行对在中国投资开发石油、煤炭项目的贷款。美国海外私人投资公司也可以向项目公司提供此类贷款。国际金融机构贷款，如世界银行、亚洲开发银行等。2.发行股票。如英法海地隧道项目通过发行股票筹资亿美圆，占项目资金总额的%。又如欧洲迪斯尼乐园项目，发行股票筹资亿法郎，占项目融资总额的。项目融资是否包括股权融资，学界有不同的看法。笔者认为，项目融资中的股权融资，主要是指项目公司在证券市场发行股票的方式，而不应当包括项目公司发起人的股权投资。3存托凭证。
9、存托凭证是指在一国证券市场流通的代表外国公司有价证券的可转让凭证，属于金融衍生工具。以股票为例，我国的上市公司首先将一定数额的股票委托我国的中间机构（保管银行）保管，又由保管银行通知外国存托银行在当地发行代表该股票的存托凭证，然后，存托凭证就可以在该国的证券交易所或者柜台市场交易。自1927年摩根银行开创DR业务以来，世界上许多公司如索尼、TDK、香港电讯、英国石油公司等都发行过十亿甚至上百亿美元的DR。按照DR的发行地不同，DR可以分为ADR、EDR（欧洲存托凭证）、HKDR（香港存托凭证）、SDR、GDR等。大陆民营造船业龙头扬子江船业，20XX年9月8 日在台湾发行TDR，以每股新台币（
10、下同）元（新元）挂牌上市，一开盘就跳空涨停为元，最后仅成交1400张牢牢锁住，收盘涨停委买张数还有近31万张。5ADR是外国公司在美国市场筹资的重要工具，也是美国投资者广泛接受的外国证券形式。美国法律为了保护国内投资者的利益，规定退休基金只能投资于美国公司的股票，但允许退休基金购买ADR。从第一张ADR于1927年由摩根银行发行到1996年，美国共发行了130145Josh Martin, The Return of ADRs, Euromoney December 1995. 庄慧良：在台湾发行TDR 扬子江开盘即涨停，见联合早报网20XX年9月9日。个ADR。其中英国占%，阿根廷占%，澳大
11、利亚和日本分别占%和%。在1301个ADR中只有426个可以在美国三大证券交易系统交易，其余为柜台交易。1993 年以来，我国也在美国发行了四个一级ADR和二个二级ADR。一级ADR只能在柜台交易，二级ADR可以在证券市场交易。ADR的发行主要有以下程序：（1）美国投资者委托美国经纪人购入非美国公司证券；（2）美国经纪人与基础证券所在地的经纪人联系购买；（3）当地经纪人通过当地交易所或场外市场购入所指示的证券；（4）证券发行人将证券存放在当地的托管银行；（5）托管银行立即通知美国存券银行，存券银行即发出ADR交与美国经纪人，每张ADR代表一定数量的基础证券；（6）美国经纪人将ADR交给投资者或
12、者存放在证券信托公司，同时把投资者支付的美元按照当时汇价兑换成相应的外汇给当地的经纪人；（7）当地经纪人将ADR筹集的资金交付给证券的发行人或持有人。4发行债券（1）欧洲债券。欧洲债券是一种新型的国际债券。欧洲债券的特点是：债券货币不是发行地货币；债券在多国债券市场销售；由不同国家的投资银行组成辛迪加包销；债券发行人可以是发行地人，也可以是外国人。欧洲债券市场是指所有经营欧洲债券的市场，地理位置并不局限于欧洲。如在美国发行的以英镑为面值的债券就属于欧洲债券，经营该债券的美国市场同样属于欧洲债券市场。欧洲债券市场有以下特点：采取私募方式并主要在票面货币国以外的国家销售；利息不扣所得税，所以使购买
13、者可以获得高于购买本国债券的收益；无需经任何政府批准和注册就可以发行，各国证券法对欧洲债券均不予法律管制，而给予管辖豁免。（2）ABS方式。ABS是Assets Backed Securitization的缩写，它是以项目所属的资产为支撑的证券化融资方式，即以项目所拥有的资产为基础，以项目资产可以带来的预期收益为保证，通过在资本市场发行债券来募集资金的一种项目融资方式。1998年4月13日，我国第一个以获得国际融资为目的的ABS证券化融资方案在重庆市推行。建行重庆市分行选择与香港豪升ABS控股有限公司达成合作协议，将首批运作项目定为航空票款、汽车按揭、商业零售等。我国到目前为止还没有在国内债券
14、市场上发行的ABS债券。（详见第四章第三部分）（三）项目融资的风险 66朱怀念：国际项目融资法律问题研究，武汉大学出版社1994年版，第67页。1完工风险。完工风险是指项目建设不能按照预定的时间达到规定的各项经济技术指标的风险。项目完工并非仅指项目竣工，还应符合商业完工标准。商业完工标准通常包括以下指标：（1）运行指标，即在一定时间内在规定的水平上运行；（2）技术指标，即项目运作达到规定的技术参数；（3）现金流量指标，即在一定时期内达到预期的现金流量标准。完工风险的分解方法有：（1）固定价格的“交钥匙合同”；（2）项目主办人的完工担保；（3）项目主办人的备用担保，即项目主办人提供备用资金以防止
15、项目超支；（4）贷款人的提款控制，即贷款进度和项目进度相协调；（5）保险；（6）项目其他参与方的完工支持，如产品购买人和设备提供者的提前支付和延期收费。2市场风险。市场风险是指项目产品的市场容量和销售价格致使项目收入不足于偿付投资和贷款。市场风险的分解方法有：（1）长期销售协议；（2）东道国政府的担保。3金融风险。 金融风险包括汇率波动风险和利率波动风险。汇率波动风险又包括动态风险和静态风险。动态风险又称交易风险，指由于外汇汇率波动而引起的应收资产与应付债务价值变化的风险，在项目融资中表现为：在货物交付或劳务提供后，外汇汇率变化所产生的风险；（2）以外币计价的项目融资，在债权债务没有清偿前外汇
16、汇率变化所产生的风险。静态风险也称会计风险，是指由于汇率波动引起的资产负债表中某些外汇项目金额变化的风险。汇率风险分解的方法有：（1）货币掉期合约，即交易双方在合约中约定确定的交易日期和汇率。（2）货币期权合约（currency option contract），合约的内容是期权持有人在未来某一日期按照一个固定的汇率用一种货币兑换另一种货币。（3）远期外汇合约（forward foreign exchang contract），即根据合约签署日的汇率购买或卖出某种外汇，但实际付款和交割则发生在未来某一日期。（4）在销售合同中规定，购买产品支付和外汇贷款相同的货币。利率风险指由于利率波动而引起的应付债务变化的风险。在项目融资中主要表现为由于利率提高使
