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1、企业改制方案设计及相关热点问题的探讨,北京大成律师事务所 公司部主任 王雨菁,导 读,企业改制的三种形式 企业改制方案设计 企业改制有关热点问题的探讨,产权制度改革的历程回顾,一、放权让利的改革阶段（1997年前） 主要措施：利润留成；两步利改税；承包制；下放企业经营自主权， 成效：企业从政府附属物逐渐向具有四自能力的市场主体转变，转换经营机制取得成效 问题：由于体制的创新没有实现，企业的经营机制没有根本转变，难以适应市场的变化和竞争的要求,产权制度改革的历程回顾,二、以制度创新为中心的改革阶段(1997年到十六大) 措施：大企业公司制改造；重组上市；建立法人治理结构 ；中小企业改制 主要问题
2、：国有资产出资人体制没有建立，改革中存在不规范不完善的现象，如公司治理结构不健全：存续公司与上市公司；大股东损害中小股东利益，内部人控制，国有中小企业改制中的低估贱卖等等,产权制度改革的历程回顾,三、全面建立现代企业制度的配套改革阶段（十六大以后） 新阶段的特点： 国有资产出资人体制建立 相关的法规政策更加完善和规范 配套改革的条件逐步成熟 各方面对国有企业改革的认识更加一致，方向和目标更加清晰 改革的承受能力进一步增强,国企改制中主要存在的矛盾,改制企业的个性化问题与改制政策的普遍性原则的矛盾 中央改制政策与地方改制政策协调与衔接的矛盾 公平与效率的矛盾 体制转换与机制调整的矛盾 体制和机制
3、的转换与职工观念更新的矛盾 企业改制与文化转型的矛盾 “领先的”制度设计与职工的认知能力相适应的问题 改制企业对经济目标的诉求与政治任务间的矛盾,国企改制的形式,主辅分离，辅业分离改制 主业重组改制,主辅分离 整体改制,中央企业,地方企业,主辅分离、辅业改制,主辅分离、辅业改制是指根据中央有关主辅分离的政策，利用“三类资产”，安置辅业人员及主业富余人员，实施企业产权改制重组，实现精干主体，分离辅助的目的、从而把主业资产从纷繁杂乱的辅业资产中解放出来，有利于明确目标，集中精力，更快更好地发展主业，同时，辅业资产在改制和重组后，也赢得了自己的发展空间，能够按照本行业的规律充分地得到发展。,主辅分离
4、辅业改制的政策依据,核心文件：关于国有大中型企业主辅分离辅业改制分流安置富余人员的实施办法（国经贸企改【2002】859号，简称859号文） 主要配套文件： 国资分配【2003】21号，劳社部发【2003】21号 国资发产权【2004】9号，财企【2001】325号 劳社部发【2004】20号，财企【2002】313号 国办发【2003】96号，国资委财政部令第3号,政策依据,主辅分离辅业改制的政策背景,国有企业在改制重组和结构调整中，一个突出矛盾就是富余人员的分流安置的问题。主辅分离改制分流政策是在国有企业分流安置富余人员的背景下出台的，是一种职工带着岗位进市场的改革举措。 2003年8月份
5、，党中央、国务院召开全国再就业工作座谈会，胡锦涛总书记强调指出：“主辅分离辅业改制应成为今后国有企业分流富余人员的重要形式”,政策背景,本轮辅业改制与过去分离辅业的区别, 辅业单位要改制为产权多元化的经济实体，建立以产权清晰为基本特征的现代企业制度和规范的法人治理结构，成为一个合格的市场主体，不能再是一个没有任何产权变化的国有独资企业。 计提经济补偿金，逐步理顺与分流人员的劳动关系 充分考虑社会各方的心里承受能力以及严峻的就业形式，辅业改制后参加改制的职工仍有工作岗位，内退、离退休人员有保障。,产权制度改革,劳动关系调整,就业安置与社会保障相结合,主辅分离辅业改制面临的机遇,宏观上： 我国经济
6、正进入新一轮高速成长阶段，为企业的发展展现了良好的前景和广阔的空间 微观上： 近年来正是国有企业效益最好的时候，改革成本的承受能力较强,辅业改制的优惠政策,具体操作规定： 1、辅业改制分流以后，前三年免企业所得税 2、如果主业跟辅业分离，资产不足以支付改革成本的差额，可以由主业去补足。 3、辅业所欠主业的债务，可以分期偿还，签订一个负债协议。 4、辅业改制分流，在国有股退至参股地位，可以支付职工经济补偿金。进入改制企业的员工的经济补偿金，可以转为股权，也可以转为债权，没有要求必须用货币现金支付。 5、在辅业分离中的资产过户、包括土地、房产过户，可以免交各种费税。 6、不改变土地用途，经所在地县
7、级（含）以上人民政府批准，可继续以划拨方式使用。 7、可以利用三类资产，解决符合国家政策的内退人员的生活费和社保费用，解决为移交社会保障机构管理的职工一次性缴付的社会保险费。,改制后企业与主体的关系,既不能“藕断丝连”： 产权关系清晰、劳动关系脱钩、行政隶属关系终止,也不能“一刀两断”： 扶上马，送一程扶植政策、法人治理结构、管理机制、经营管理者的选聘考核,行使国有资产（提留费用）监督管理的职能,主辅分离、辅业改制的特点,局部性 阶段性 时效性,主业重组改制,进行股份制改造：境外上市、整体上市 加快公司制改革：企业法 公司法 产权结构多元化 完善法人治理结构，健全董事会制度 加大重组调整力度：
8、联合重组，培育主 业突出的大企业集团,主、辅业改制的关系,通盘考虑 系统设计 分部实施 全面推动,整体改制,整体改制是指以企业或企业集团为对象，充分利用中央和地方有关国企改制的政策，按市场经济规律的客观要求，通过系统设计，调整产业结构和股权结构，理顺企业的产权关系、投资关系、劳动关系、将原企业整体改建为符合现代企业制度要求的、规范的公司制企业。,整体改制的特点,完整性 彻底行 艰巨性 系统性,国企改制的核心内容,理顺一组关系 构筑一个平台 建立一套机制 解决一批矛盾,改制企业面临的主要问题,一、历史遗留问题处理的政策问题 二、改制成本的计提问题 三、改制企业资产（尤其是不良资产、土地资产、无形
9、资产）的处置问题 四、改制企业负债（尤其是职工内债、金融负债、或有负债）的处置问题,改制企业面临的主要问题,五、职工（尤其是辅业、富余、伤病等）安置问题 六、职工出资能力与净资产匹配的问题 七、战略投资者的选择与引进问题 八、股权结构设置问题 九、持股载体的选择问题 十、公司治理游戏规则的设计问题,国企改制中的四项基本原则,理顺关系靠政策 解决问题靠原则 搭建平台靠机制 共同发展靠扶持,导 读,企业改制的三种形式 企业改制方案设计 企业改制有关热点问题的探讨,设计方案的指导思想,确立一个目标：可持续发展 寻找一条路径：路途不是最短，但能顺利到达 构筑一个平台：不求先进，但求适用 建立一套机制：
10、不求完美，但求有效 解决一批问题：抓大放小，明确底线 均衡各方利益，注重规范透明，工作深入细致， 政策宽严有度，不求一蹴而就，重在持续发展。 在正确的时机做正确的事 “不可胜在己,可胜在敌”,企业改制方案设计,准备 阶段,初步设计 阶段,完善实施 阶段,准备阶段,企业经营环境分析 企业改制环境分析 自摸家底,企业经营环境分析,改制是手段，发展是目的 战略评估 改制方案设计要有战略的高度,企业经营环境分析,宏观,国际、国内,中观,地区、行业,微观,企业内部,企业改制环境分析, 有关改制的政策与法规梳理和研读： 梳理：中央、地方、行业、企业特定因素 研读：认真领会、充分挖掘、积极争取 周边改制情况
11、： 本省、本市、本地；已改制、正在改制、拟改制 改制的可行性 政策环境是否宽松 国有企业改革的实践能否借鉴 改革的物质基础是否满足需要 职工的心理承受能力 引资条件是否具备,自摸家底,内容： 资产帐面清查 人员情况的统计 法律关系的梳理 目的：分析资产质量 估算改制成本 预测改制净资产 发现改制的难点问题,初步设计阶段,股权设计方案,资产处置方案,职工持股方案,人员安置及补偿方案,债权债务处置方案,股权设计方案,股权结构设计中几个关键点 19.99%20.00% 权益法核算 33.33%33.34% 重大事项否决权 50.00%50.01% 合并报表,控股权 66.6666.67% 重大事项决
12、策权,绝对控股 74.99%75.00% 政策底线 相对第一大股东 相对控制权,股权设计方案,股本金设计需要考虑的几个问题： 公司法 资质 主体出资 职工出资能力 经营,可能存在的改制思路的一般性探讨,模式1和模式3 优点： 1、在主辅分离辅业改制政策框架下，利用国有资产，解决企业的历史遗留问题，理顺投资关系，使改制后主辅业能够轻装上阵，有利于增强企业的市场竞争能力，促进企业的健康发展； 2、继续保持总院的控制力，有利于总院构筑规模优势，做大做强； 3、职工国有身份不转变，不支付经济补偿金，国有资产存量较大； 4、产权交易可采取协议转让的方式，可以不进入产权交易市场，操作简便； 5、采用模式1
13、，总院既可以回收资金，又可减轻某院职工的出资压力，提高其改制的积极性；采用模式3，增量资金留在改制企业，有利于降低改制企业的资产负债率，增强资金实力。,缺点： 1、该方案实施的前提是集团公司已经进行主辅业划分，并向三部委上报主辅分离辅业改制的总体方案。如集团公司尚未上报总体方案，则该方案实施后，在核减国有资本环节存在障碍。 2、该方案的实施，需先制订某院的辅业改制框架方案，经总院审核同意，报集团公司批准，待批准后，进行清产核资、审计评估，制订实施方案，经总院批准，报集团公司备案。整个改制过程，正常情况下需要3至4个月，因此，改制工作需尽快启动。 3、辅业的国有控股模式改制，职工国有身份没有转换
14、，从某种意义上说改制仍具有相当的不彻底性。,战略投资者引资方案,国内: 国有资本资金 资源 政策 民营资本 资金 机制 平台 海外： 资金 技术 理念 行业内：产业链 管理干预高 行业外：资金链 管理干预低 财务型:机构投资者收购基金 产业型:产业投资者,战略投资者选择依据,资金实力 核心技术 管理机制 战略资源 市场网络 产业平台,职工持股方案,持股范围：_经营层 管理层 职工 _管理骨干技术骨干 职工 持股载体： 职工持股会 新设法人 自然人委托持股会 委托信托投资公司或其他专业机构 由少数自然人股东代表持股,职工持股方案,持股原则： 自愿原则 风险共担利益共享原则 按责任与贡献确定出资份
15、额原则 持股层面：本企业 出资方式：补偿金 现金 其它,职工持股方案,股权管理： 决策权集中的问题 股权转让的问题 预留股的问题 期权（期股）的问题： 激励基金、业绩（股份）计划、股票（股份）增值权计划、业绩单位、延期支付计划、分红权计划,资产处置方案,资产的确认 不良资产的处置方案 土地资产的处置方案,资产的确认,不良资产的处置方案,已确认: 自然人死亡，遗产不足清偿 法人破产，破产财产不足清偿 未确认: “不实资产”不太符合资产定义的资产 效益性：不产生效益，负效益 拥有或控制：不为自己拥有或控制 与过去交易或事项有关：产权不清晰或托管,不良资产的处置方案（续）,处置方式： 核销 减值：提
16、取减值准备；在评估中减值 剥离：地方政府国有独资的资产公司,土地资产的处置方案,1 作价入股 2 依法出让 3 租赁经营 4 保持划拨,国有土地使用权租赁,国有土地使用权租赁。由土地使用者（改制后的企业）与县级以上人民政府土地管理部门签订一年期以上土地租赁合同并支付租金。土地租赁合同经出租方同意后可以转让。租赁土地上的房屋等建筑物/构筑物可以依法抵押，抵押权实现时，土地租赁合同同时转让。,国家以土地使用权作价入股,指国家以一定年限的国有土地使用权作价，作为出资投入改制后的新设企业，该土地使用权由新设企业持有，可以按照土地管理法律法规转让、出租、抵押。土地使用权作价形成的股权，由国家土地管理部门委托有资格的国有土地持股单位持有,继续划拨使用,根据8号令第八条的规定，国有划拨用地如果符合下列条件之一的，经批准可以采取保留划拨方式
