【5A文】私募股权基金及其法律操作实务

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1、私募股权基金及其法律操作实务,私募股权基金及其法律操作实务,私募股权基金概述 私募股权基金实务操作 （进入、管理 、退出） 私募股权基金的法律风险 及其控制 法律人员在实际运作中的 作用 史上10大私募股权收购交易,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 概念,概念：是指通过私募形式，获得较大规模投资资金，形成基金资产，交由基金托管人托管和基金管理人管理，基金管理人以“专家理财”方式，对非上市企业进行的权益性投资。投资者按照其出资份额分享投资收益，承担投资风险。,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 特点（1）,向少数机构投资者或个

2、人募集资金 多采取权益型投资方式 一般投资于私有公司即非上市企业 偏向于成形企业,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 特点（2）,投资期限较长 流动性差 资金来源广泛 投资退出渠道多样化,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 类型,创业投资基金（风险投资基金） 并购投资基金 过桥基金,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 与私募证券基金的比较,私募证券基金 ： 1.投资证券及其他金融衍生工具为主 2.典型代表:量子基金、老虎基金、美洲豹基金等对冲基金 私募股权基金 : 1.主要投资于一级市场 2.

3、典型代表:凯雷、KKR、黑石、华平,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 各国私募股权基金的投资来源（1）,个人资本 主要来自创业者朋友间的援助和被称为“天使投资者” 的个体创业投资家的投资 大公司资本 不少大公司出于战略考虑，以合资和联营等方式投资于与自身战略利益相关的风险企业，或者设立子公司性质的投资公司,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 各国私募股权基金的投资来源（2）,银行资金 银行一般愿意投资于有潜力的风险企业 保险公司资金 为追求投资回报，保险公司也愿意为创业投资机构提供资金,私募股权基金 （Private Equ

4、ity Fund，简称PEF） 各国私募股权基金的投资来源（3）,政府资金 有些国家的政府在预算中安排一定的资金，扶植中小企业，促进投资 其他机构的资金 在西方国家，投资公司、各种福利基金、养老基金及金融财团等，等机构投资者的资金,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 私募股权基金的投资者分类,按照私募股权基金的机构性质及其发展战略，私募投资者又可分为： 战略投资者 金融投资者,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 战略投资者（1）,战略投资者，是引资企业的相同或相关行业的企业。 如果引资企业希望在降低财务风险的同时，获得投资者在

5、公司管理或技术的支持，通常会选择战略投资者,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 战略投资者（2）,战略投资者通常比金融投资者的投资期限更长，因为战略投资者进行的任何股权投资必须符合其整体发展战略，是出于对生产、成本、市场等方面的综合考虑， 而不仅仅着眼于短期的财务回报,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 战略投资者（3）,存在弊端： 战略投资者对公司的控制和在董事会比例上的要求会更多，会较多的介入管理，这可能增加合作双方在管理和企业文化上磨合的难度。 战略投资者可能成为潜在竞争者。,私募股权基金 （Private Equity

6、 Fund，简称PEF） 金融投资者,金融投资者，指私募股权投资基金。 多数金融投资者仅仅出资，除了在董事会层面上参与企业的重大战略决策外，一般不参与企业的日常管理和经营，也不太可能成为潜在的竞争者。,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 组织形式,国内私募股权基金在运作模式上主要有： 公司型基金 承诺型基金 信托型基金 合伙制基金（创新模式）,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 公司型基金,公司型基金 基金设立方式是注册成立股份制或有限责任制创业投资公司，公司不设经营团队，而整体委托给管理公司专业运营,私募股权基金 （Priv

7、ate Equity Fund，简称PEF） 承诺型基金,国外私募股权基金中，承诺型基金最为常见 基金设立时，通常由基金投资人向管理人承诺出资金额，然后先期到账10%的资金，剩余资金根据项目进度逐步到位,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 信托型基金,由创投管理机构与信托公司合作设立，通过发起设立信托受益份额募集资金，然后进行投资运作的集合投资工具，通称为“股权信托投资计划”,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 合伙型基金,国外主流模式，现在逐步开始渗透到国内，并有扩大的趋势 它以特殊的规则使得投资人和管理人价值共同化，因此具

8、有较强生命力,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 盈利模式,对私募股权基金说，有两个方面盈利： “基金”本身盈利 “基金管理人” 盈利。,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 盈利模式（1）,“基金”本身的盈利模式 ： 1.资本利得，就是资本本身获得收益，减去支出后，所得的剩余。一般地说，这种剩余被称为“利润”，它是资本的利得增值,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 盈利模式（2）,2.资本评价，就是资本市场（例如股票市场）对资本价值的评价。如果资本市场对资本的评价价值高于资本的实有价值，高出的

9、部分，就是资本的评价增值,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 盈利模式（3）,基金管理公司受托管理基金，主收入有“管理费”和“收益奖励” 1.管理费：基金管理公司每年按照基金资产净值，提取一定比例的管理费，作为管理公司日常运营费用和人员支出费用,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 盈利模式（4）,2.收益奖励：当基金的净资产收益率和现金分红回报率超过一个约定指标时，基金要把现金分红总量计提一定比例，奖励给基金管理人。,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 盈利价值形成的六个阶段（1）,1、价值发

10、现 发现具有良好投资价值的项目，并与项目人达成投资合作共识。 2、价值设计 对发现的项目进行科学的价值设计（包括尽职调查）。,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 盈利价值形成的六个阶段（2）,3、价值持有 基金完成对项目公司的投资，成为项目公司的股东 4、价值提高 把投资的企业做好，例如战略、市场、供应、技术、管理、财务，使企业得到优化，企业的内在价值（资本利得能力）得到有效提高,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 盈利价值形成的六个阶段（3）,5、价值放大 基金对所投资的项目，培育23年后，其价值（资本利得能力）获得提高，通

11、过资本市场公开发行股票，或者溢价出售给产业集团、上市公司，实现价值的放大 6、价值兑现 所投资项目在市场上市后，基金管理人选合适时机和合理价格，在资本市场抛售项目企业的股票，实现价值对基金公司的最终兑现,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 运作流程,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 私募股权基金的法律风险及其控制,法律地位的风险 合同法律风险 操作风险 知识产权法律风险 律师调查不实或法律意见书失误法律风险 私募股权基金进入企业后的企业法律风险,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 法律人员在

12、实际运作中的作用,私募股权基金的运营可以简单划分为以下四个阶段： （1）资金募集阶段 （2）项目筛选、审查评价阶段 （3）谈判阶段 （4）管理投资项目阶段 （5）退出投资项目阶段 法律人员为私募股权基金机构提供法律服务也主要是围绕这五个阶段展开。其中的重点是第二、第三和第五阶段。,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 法律人员在实际运作中的作用 资金募集阶段,法律人员在资金募集阶段主要涉及公司设立方面的法律业务： 帮助私募股权基金投资公司的发起人起草合作协议 拟定公司章程 办理公司的审批和注册登记等等,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称

13、PEF） 法律人员在实际运作中的作用 资金募集阶段,随着有限合伙法律制度的确立，律师在投资公司成立时的业务将大大增加。 除前述涉及公司设立方面的法律业务 草拟、修改和完成合伙协议，并对有限合伙人和普通合伙人的利益关系从法律上加以界定。,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 法律人员在实际运作中的作用 项目筛选、审查评价阶段,代投资人进行项目考察 对被投资人进行资信调查 对企业提交的商业计划书进行法律评价 一般来说，投资人只有在得到法律人员对投资计划的法律可行性认可后，才会进入到下一阶段。,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 法律

14、人员在实际运作中的作用 谈判阶段,当投资人决定与被投资人进行谈判时，法律人员就要介入并提供法律服务。主要工作有以下几个方面： 审阅各种法律文件，包括投资公司方面的和企业递交的材料，主要内容有企业的章程、股东协议等，重点在于对被投资人的股权结构及有关知识产权及专有技术的合法有效性的审查,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 法律人员在实际运作中的作用 谈判阶段,参与商业计划的制定，起草各种法律文件，主要是股权架构方案及投资协议的制定。为投资人设计出最佳最经济的方案是在此阶段工作的重中之重。 股权架构方案包括财务结构安排和治理结构安排两部分，其中财务结构安排又包含金

15、融工具设计和股权安排两项。,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 法律人员在实际运作中的作用 管理投资项目阶段,作为投资人的法律人员，在企业获得投资并正常运营后，可以代表投资人行使投资权益，对企业的资产，尤其是高科技企业的无形资产（专利、专有技术、著作权、商标）等进行监督，协调投资人各方在项目运作中的关系,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 法律人员在实际运作中的作用 管理投资项目阶段,法律人员还可企业提供其他一系列的法律服务。例如： （1）提供投资调查法律分析 （2）帮助目标企业选择战略合作伙伴： （3）提供商标注册及保护、专

16、利申请及保护服务 此些法律服务多由律师事务所完成。,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 法律人员在实际运作中的作用 退出投资项目阶段,在投资项目运作成功后，法律人员（多为有经验的律师）将为资本的退出提供法律服务，参与项目上市、收购兼并等整个过程，协助投资者最大程度地收回投资。 该阶段是私募股权投资工作的另一个重点。,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 法律人员在实际运作中的作用 退出投资项目阶段,退出投资项目阶段工作和法律程序十分复杂，包括谈判协商，起草审阅各种交易文件，同证券管理部门及相关政府机构接触，出具法律意见书等。资本的退出主要包括首次公开上市（IPO）、收购和兼并（协议转让）、执行偿付协议等几种方式。这些均需要协助准备各项法律文件。,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 法律人员在实际运作中的作用 退出投资项目阶段,退出形式： 公开上市 兼并收购（协议转让） 偿付协议 破产清算,私募股权基金 （Private Equity Fund，简称PEF） 史上1