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1、企业境外投资的交易结构、融资方案及法律风险 2015年5月 目录 境外投资的交易类型 交易步骤与时间表 境外投资的交易架构 境外投资涉及的政府手续 境外投资的主要融资方式及风险 中国企业境外投资的其他常见问题 2 3 0 200 400 600 800 1000 1200 1400 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012 2013 2014 3 2 投资净额 中国对外直接投资统计图（非金融部分） 金额：亿美元 资料来源:商务部网站 4 0% 10% 20% 30% 40% 50% 60% 70% 80% 方 方 方 方 方 方 方 方 方 方
2、方 方 方 方 方 方 方 方 方 方 方 方 方 方 方 /提升品牌形象 方 方 方 方 方 方 方 方 方 方 方 方 方 方 保证商品或原料海外市场供给 方 方 方 方 方 方 /运输成本 方 方 方 方 方 方 方 方 方 方 /产品线 方 方 方 方 方 方 中国企业对外投资动因 5 中国企业对外投资并购动因 一、境外投资的交易类型 6 股权并购 资产收购 组建合资企业 7 境外投资交易类型概述 没有确定的标准 取决于卖方或目标公司提出的交易结构 8 境外投资交易类型股权交易vs资产收购 拟收购业务是否能 够独立运行 是否有其他重大非 相关或不适合业务 是否存在重大债务 考虑购买股权
3、 考虑购买资产 资产转让（技术、 产品、业务） 混合结构 是是 否否 9 境外投资交易类型股权交易vs资产收购 收购股权收购股权 收购资产收购资产 资产资产 收购所有资产 收购经过挑选的资产 负债负债 收购所有负债 可以不购入负债 合同合同 合同自动转让 要根据合同规定转让权力义务 第三方同意第三方同意 一般不需要针对一系列资产 取得第三方同意 一般就每项产品,合同及其他 资产的转让需要第三方同意 对目标资产对目标资产 的控制的控制 一次性同时取得对于目标资 产的控制 一般为渐进式交割，只能逐渐 取得局部控制 非目标业务非目标业务 可要求卖方对于目标公司的 其他业务进行剥离和重组 不需要剥离目
4、标公司非相关或 不适合业务 交易时间交易时间 较快 较慢 交易成本交易成本 较低 较高 合资企业 合资企业是指两家以上的实体，基于共同利益将其财产、资金、技术和知识 结合在一起以经营特定业务而设立的实体； 优势 合资企业为新成立的公司，没有历史遗留问题，债权债务清楚、具有较强可 塑性 劣势 “green field”项目，可能需较长的谈判周期 股权比例和控制权的分配 僵局解决机制 10 境外投资交易类型合资企业 特许经营型投资 项目所在地政府将基础设施等项目的投资和经营权通过法定程序有偿或无偿 交给选定的投资人投资经营； BOT、PPP和PFI等 非特许经营型投资 在东道国独资或合资兴建工业生
5、产制造设施，并通过该设施的商业运营获取 投资收益的商业行为； 非特许经营型投资项目一般没有移交（T）过程 11 国际工程承包企业境外投资业务类型 二、交易步骤与时间表 12 13 非招标项目的步骤与时间表 项目架构的设计项目架构的设计 初期文件的审阅初期文件的审阅 财务财务报表报表 资料室资料室 管理管理层层 前期接触前期接触 项目启动项目启动 准备准备 初步文件 尽职调查 谈判谈判 签字 交割交割 购买协议购买协议 披露附表披露附表 附属协议附属协议 保密协议保密协议 排他性排他性协议（如需）协议（如需） 意向书意向书/ / 条款清单条款清单 14 招标项目的步骤与时间表 寻找潜在投资寻找潜
6、在投资 人人 准备初步准备初步文件文件 财务报表财务报表 决定决定 准备准备 第一轮招第一轮招 标标 尽职调查 第二轮招 标 谈判谈判 签约签约 交割交割 保密协议保密协议 保密信息备忘录保密信息备忘录 初步尽职调查初步尽职调查 初步初步出价出价 从签字到交割 一般需要两至 六个月 购买协议购买协议 披露附表披露附表 附属协议附属协议 资料室资料室 管理管理层层 三、境外投资的交易架构 15 直接进行境外投资 间接进行境外投资 16 常见架构设计方案 17 常见架构设计方案 间接投资: 单层海外架构 间接投资: 多层海外架构 中国母公司 中间控股公司/资金管理中心 中间持股公司 目标公司 直接
7、投资 中国母公司 中间持股公司 目标公司 中国母公司 目标公司 境内 境外 直接投资的优势 便于在境内筹措资金（包括股权、债权融资） 涉及多个买方时，便于境内审批的申请 直接投资的问题 需要就境内投资主体的境外投资行为履行包括发改委、商务部门及外管局 在内的政府核准/备案/登记手续 尽管如此，近期的一系列“简政放权”举措将大大简化上述政府手续（以 下将专章论述境外投资涉及的政府手续） 除非必要，一般不建议使用现有境内实体直接进行境外投资，以防境外投 资的风险对境内资产运营和业务构成不利影响 18 境外直接投资 优势：审批过程较简易 审批过程较简易，发改委：只要境内投资者未提供融资或担保，就不再
8、需 要办理核准或备案；商务部门：事后备案（一个月内完成，但该时限要求 可能会随着境外投资管理办法的修订而取消）；外管局：事后备案 降低境外投资整体税负 在未来退出或转让时将更具有灵活性和弹性，简化外汇管理、再投资等政 府审批 存在的问题： 需要使用境外资金，如在境内筹措资金，可能会受到内保外贷或境外投资 审批程序的限制 如被收购公司要求提供母公司担保，需要外管局审批，同时影响母公司现 有及今后的债务安排 19 使用境外实体进行境外投资 20 哈萨克斯坦投资案例分析 直接投资 中国公司 哈萨克斯坦公司 境内 境外 所得税 25% 股息预提税 10% 所得税 30% 21 哈萨克斯坦投资案例分析
9、间接投资 新加坡SPV公司 哈萨克斯坦公司 境内 境外 所得税25% 免征股息预提税 所得税 30% 中国母公司 股息预提税 5% 四、境外投资涉及的政府手续 22 23 概述 1. 境外投资核准/备案 2. 国资管理部门的审批 3. 反垄断审查 反垄断审查申报不以其他政府机关的审批为前提，通常在签署交 易协议后即可启动反垄断审查申报工作。 发改委核准/备案 商务部门核准/备案 外管局登记 如果收购实体是受到国资监管的国有企业，则收购项目还需经过国资 管理部门的审批、备案或报告程序。 一般规定 境外投资产业指导政策（国家发改委、商务部、外交部、财政部、海关总署、国家税务 总局、国家外管局200
10、6年7月5日联合发布，自发布之日起施行） 国务院关于发布政府核准的投资项目目录（2013年本）的通知（国发201347号 （2013年12月2日起施行） 国家发改委 境外投资项目核准和备案管理办法）境外投资项目核准和备案管理办法）（2014年年5月月8日起施行）日起施行） 商务部 境外投资管理办法（2009年5月1日起施行） 境外投资管理办法（境外投资管理办法（2014年修订）（征求意见稿）年修订）（征求意见稿） 国家外管局 境内机构境外直接投资外汇管理规定（2009年8月1日起施行） 资本项目外汇业务操作指引（2013年版）（2013年9月1日起施行） 国务院国资委 中央企业境外投资监督管理
11、暂行办法（2012年5月1日起施行） 24 主要规定 自2014年5月8日起执行新出台的境外投资项目核准和备案管理办法： 国家发改委核准 中方投资额10亿亿美元及以上美元及以上的境外投资项目 涉及敏感国家和地区、敏感行业敏感国家和地区、敏感行业的境外投资项目 - 敏感国家地区包括未建交和受国际制裁的国家，发生战争、内乱等国家 和地区 - 敏感行业包括基础电信运营，跨境水资源开发利用，大规模土地开发， 输电干线、电网，新闻传媒等行业 ） 国家发改委提出审核意见后报国务院核准 中方投资额20亿美亿美元及以上元及以上，并涉及敏感国家和地区、敏感行业的境外投 资项目 25 发改委程序核准项目 除上述核
12、准项目外，其余境外投资项目均实行备案制其余境外投资项目均实行备案制。 国家发改委备案： 中央管理企业实施的项目 地方企业实施的中方投资额3亿美元及以上的境外投资项目 省级投资主管部门备案： 地方企业实施的中方投资额3亿美元以下的项目 26 发改委程序备案项目 核准与备案程序的比较： 核准申请报告内容全面而复杂、附件众多；备案申请文件更简单，仅提 供备案表格，且附件精简 核准用时较长（20+10（工作日），而备案用时较短（7个工作日内完 成） 核准可能涉及评估，评估需在40工作日内完成，但评估时间不计入核准 用时 核准与备案在审核标准上也有一定的细微差别 27 发改委程序备案项目 发改委核准条件
13、： 符合国家法律法规和产业政策、境外投资政策 符合互利共赢、共同发展的原则，不危害国家主权、安全和公共利益，不 违反我国缔结或参加的国际条约 符合国家资本项目管理相关规定 投资主体具备相应的投资实力 备案也并非纯粹形式审查，发改委仍有权根据境外投资是否符合国家法律法规 和产业政策、境外投资政策及国家资本项目管理相关规定以及投资者的能力等 标准，裁量和决定是否准予备案。 28 发改委程序 核准/备案条件 实质性工作前提交项目信息报告： 中方投资额3亿美元及以上的境外收购或竞标项目 在对外开展实质性工作（对外签署约束性协议、对外正式投标）之前向 国家发改委报送 国家发改委7个工作日内出具确认函 核
14、准流程： 向国家发改委报送项目申请报告（地方企业通过省级发改委报送） 发改委受理后可在5个工作日内委托咨询机构评估，评估时限不超过40个 工作日 发改委30个工作日内完成核准（不包括委托咨询机构评估的时间） 对予以核准的项目出具书面核准文件 29 发改委程序 具体流程 备案流程： 报送境外投资项目备案申请表并附有关附件 国家发改委自受理后7个工作日内决定是否备案 对符合备案条件的境外投资项目出具备案通知书 前期费用核准或备案： 前期工作周期长、所需前期费用规模较大的境外投资项目，可参照境外 投资项目的核准和备案规则，就前期费用申请核准或备案 经核准或备案的项目前期费用计入项目中方投资额 30
15、发改委程序 具体流程 商务部： 在未建交国家 在特定国家或地区 在多个国家进行境外投资 境外特殊目的公司 1亿美元以上 省级商务部门： 1,000万美元至1亿美元 能源、矿产类境外投资 需在国内招商的境外投资 其他境外投资项目 31 商务部门程序 核准层级（现行） 对于境外收购 前期报告：提交境外并购事项前期报告表 正式申请 提交申请报告 连同签署的协议或合同及其他支持文件 发改委的核准 商务部门通常在30个工作日（省级商务部门核准的项目及商务部核准的 中央企业项目）或40个工作日内（商务部核准的地方企业项目）决定 企业境外投资证书有效期2年 32 商务部门程序 具体流程（现行） 核准项目： 境外投资涉及敏感国别（地区）和敏感行业的，报商务部核准 - 敏感国别包括与我国未建交的国家、受联合国制裁的有关国家、发 生战乱的有关国家和地区等 - 敏感行业包括涉及使用国家限制出口的产品和技术、涉及多国（地 区）利益等 备案项目：其余境外投资均实行核准制 中央企业报商务部备案 地方企业报省级商务主管部门备案
