法律争议解决方法策略和技巧(高)

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1、法律纠纷处理 基本方法、策略和技巧讲座,高春辉 2010年6月,方法论（一）,基本 案例 示范 方法 研究 文件,方法论（二）,基本方法 案例研究流程管理 协商解决解决策略 调解具体技巧 仲裁文件制作 诉讼,方法论（三）,原告/申请人,争议,被告/被申请人,从双方角度分析争议 应当分析对方基本情况，可能采取的措施，以及对我方权利的影响，并提出可行应对策略和办法。,一、法律纠纷的诉前管理,1、分析2、沟通/协商 （双方权利义务关系、实现权利的可能性）3、和解或启动法律程序,一、法律纠纷的诉前管理争议分析,1、争议分析1.1事实 基本事实、争议焦点解决策略和具体办法 1.2法律 法律关系、适用法律

2、1.3商业考虑 更深远影响,综合判断,一、法律纠纷的诉前管理争议分析,1、争议分析 1.4案情分析流程基本事实 适用什么法律 公开文件专业部门介绍是否客观全面 法律条款和规则具体含义法律部门进行理性分析判断 主要合同/法律文件 争议解决地点 专家分析合同条款是否全面具体有效 选择仲裁或诉讼合同权利是否得到法律保护 其他客观 支持诉讼请求的事实类型 第三方证人陈诉公信力文件、权威解释或专业性判断等 达到目标 需要挖掘的其他事实 第三方文件等不但了解我方也要了解对方，那些事实对我方有利，那些事实对对方有利，需要综合分析判断。然后依据事实或依据不同的事实组合，争取我方权利或有利地位。企业法律顾问价值

3、是梳理事实，并结合法律规定得出解决争议的策略和措施。,事实调查,第三方信息,法律分析,法律关系分析,确认之诉/给付之诉/变更之诉,一、法律纠纷的诉前管理争议分析,1、争议分析1.5商业考虑商业关系的重要性,争议所涉价值,低 高,高 低,根据商业关系和争议所涉价值综合判断选择采取何种策略解决争议如第1种类型中对方是否有违约行为或愿意和解需要考虑我方付出的成本和资源 其他考虑：消费者权益保护法对分析有何影响争议对我方市场声誉是否有负面影响公众媒体、大众评价、价值观念对分析有何影响,一、法律纠纷的诉前管理沟通/协商,2沟通/协商2.1表明争议的发生或提出索赔由何人发出？向谁发出？ 事实依据？ 主要内

4、容？ 合同规定？ 怎样进行？ 法律规定？ 何时进行？ 法律/商业策略？2.2沟通的常见种类 违约通知 停止侵权函 索赔函,综合考虑,选择,一、法律纠纷的诉前管理沟通/协商,2沟通/协商2.3策略制定的主要原则通盘考虑预测对方的行动/回应不要威胁采取无意实施/未经授权的行动,核心,最大限度保护我方利益,一、法律纠纷的诉前管理沟通/协商,2沟通/协商2.4最大限度保护我方利益的注意事项收集/保留证据（沟通过程中的文件资料） 沟通内容的自我保护（回避我方不利事实或证据） 不承认责任/不放弃权利 和解方案不得作为证据 诉讼时效的计算,一、法律纠纷的诉前管理沟通/协商,2沟通/协商 2.5沟通/协商策略

5、和技巧沟通方法 主动 或 被动 强硬 或 温和综合分析事实、法律、商业关系，使用单一方法或组合沟通方式 电话（书面确认）（先口头后书面）传真/电子邮件当面沟通（地点选择：企业/律所/第三方）（书面确认）在法院诉讼或仲裁过程进行沟通内容 事实依据法律依据请求内容的性质建议的解决方案,一、法律纠纷的诉前管理沟通/协商,2沟通/协商 2.6与外部律师关系企业法律顾问主要工作： 获得内部批准 确定策略方向 收集保留相关证据 披露/公关管理 对不同诉讼所采取立场的一致性 拟采取行动的成本/效益 外部律师提供服务的质量/效果,企业法律顾问,社会外部律师,指示督导,一、法律纠纷的诉前管理和解,3和解 3.1

6、和解协议参照示范文本,一、法律纠纷的诉前管理和解,3和解 3.2成本效益分析综合分析事实、法律、商业关系，判定何种解决方式符合我方的最大利益。,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,争议解决方式种类协商和解调解仲裁法院诉讼,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,1、协商解决1.1采用条件:争议不大 长期合作 时间考虑(法律程序启动前后均可)1.2利弊分析:双方角度综合分析 费用低 效力低1.3策略考虑:诉讼时效 和解协议 1.4最佳做法和避免错误:整体考虑事实、法律、商业关系,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,2、调解2.1采用条件:事实清楚 法律规定明确2.2利弊分析:双方角度综合分析 费用较协商高

7、 效力不如诉讼2.3策略考虑:程序的性质 是否有约束力,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,3、仲裁3.1采用条件:仲裁条款 争议较大 保密原因 司法环境3.2利弊分析:双方角度角度综合分析 费用较高 时间较简易 审理程序长 3.3策略考虑:选择我方熟悉的仲裁机构和规则,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼 4.1采用条件:事实和法律争议较大4.2利弊分析:从我方和对方的角度综合分析 费用较高 时间长 效力强 易执行 4.3策略考虑:强制力 协商调解不成，通过诉讼可彻底解决纠纷商业关系恶化 不再合作或无法合作态度强硬 显示处理纠纷的信心和决心责任免除 可免除公司董事、经理责任承担社会效果

8、达成诉讼本身以外目标（如知识产权诉讼通过法律手段达到商业目的）对方有利 对方掌握有利证据拒不让步、我方应客观分析避免损失扩大便利救济 平衡商业关系和成本付出4.4审理法院的选择综合考虑法律规定、现实情况和应对策略来选择审理法院对方选择审理法院时我方应及时进行策略回应（管辖权疑异提出）,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼4.5诉讼准备开庭前 收集准备证据 庭审前 进行举证质证一旦出现法律纠纷，即应注意及时收集所有相关证据，最好采取“图表法”方式。专业部门应提交所有相关证据资料，有利于全面了解基本事实和避免证据流失。同时可以聘请会计律师事务所等中介机构，做出专业判断来支持己方要求。,二、法

9、律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼4.5.1诉讼准备制定举证方案举证原则：证据应当符合关联性、合法性和真实性要求。 举证责任：谁主张、谁举证 否则承担不利法律后果（败诉） 证据种类：书证、物证、视听资料、证人、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录、检查笔录、现场笔录等 举证期限：方案制定技巧： A那些证据支持我方请求？ B那些证据削弱或推翻对方请求？ C那些证据实际存在并可以取证？诉讼开始前相关证据是否有灭失或无法取证的风险？采取证据保全我方就特定证据的取证权利是否受相关程序规则的限制？申请法院调查 D对方可从我方或第三方取证的实际可能性，我方如何防范？ E法庭允许我方和对方交换什么证据？以什么形

10、式提交？对其适用的采信标准？,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼4.5.2诉讼准备如何举证质证举证质证原则：尽量简明扼要，符合逻辑，有利法官清晰判断，不会被对方利用未经法庭质证的证据，不得作为定案的根据举证质证技巧： A所有事实必须准确无误，且有证据支持，并有一个整体性框架使法官做出有利我方的判断 B所有支持我方观点的事实必须以清晰、符合逻辑的方式表述 C就对方主张/抗辩理由和反诉的可能性进行预测以及对方提出对我方不利证据的反驳 D积极处理我方的潜在证据漏洞 E如相关事实较复杂，则可采取以下方式表述：a简化但不要过于简单b按照逻辑顺序表述按时间顺序适用简单案件，简明扼要按请求性质适用复

11、杂案件，证据事实引用要保持前后一致按案件当事人分类等）,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼4.6诉讼程序4.6.1起诉原告起诉状（事实陈诉、证据、主张） 被告答辩状/反诉状 原告对答辩状的回复/对反诉的答辩 取证/证据交换（举证责任分配、举证不能后果） 申请法院尽快做出判决/简易程序 申请法院对请求/答辩不予支持（生效判决认定事实等）参照示范文本,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼4.6诉讼程序4.6.2书证证词/目击证人书面陈述形式要求、实质要求和相关性证人证词简明扼要、避免出现漏洞书面证据的鉴证是否真实、是否与法律争议相关参照示范文本,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、

12、诉讼4.6诉讼程序4.6.3证人证言程序考虑更好支持我方事实及请求 第一个证言应当最让法官可信（可能并非最主要） 策略考虑证人作证的可信度 是否会存在可能带出我方不利的事实 自愿作证与法庭传讯作证角色不同而可信度不一样 对证人的当庭询问/质证对证人的回答应当事先已有明确的判断 我方证人、对方证人与独立第三方证人,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼4.6诉讼程序4.6.4辩论意见书面辩论更为重要法律第一印象是从书面材料形成，开庭仅是对法官判断的一个印证 简明扼要、框架性、逻辑性并可利用图表 口头辩论突发情景4.6.5辩论技巧 好的事实比好的法律更重要（证据为王） 采信度是关键 对受众有清醒的认识（法官、专家、陪审员等）,三、案例分析和研究,研究原则： 不是侧重于法律层面的实体分析 而是侧重于思维方式的处理方法、策略与技巧1、合同履行争议的协商解决（车载空调、房屋租赁）2、知识产权争议的调解（北京振州）3、建筑工程承包合同争议的仲裁（建大空调）4、电信重组资产分割诉讼（中移物业、建工集团）,谢谢大家！,