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1、1合同法的规范类型及其法律适用王王轶轶依我个人的看法，法官依我个人的看法，法官处处理合同理合同纠纷纠纷，至少，至少应该应该掌握四掌握四项项与法与法 律适用直接相关的基本律适用直接相关的基本专业专业技能：技能：第一第一项项是妥当地运用各种法律解是妥当地运用各种法律解释释方法和法律漏洞填方法和法律漏洞填补补方法方法 的技能。的技能。为为了解决具体案件，必了解决具体案件，必须获须获得作得作为为裁判大前提的法律裁判大前提的法律规规范，范，这这 种种获获得作得作为为裁判大前提的法律裁判大前提的法律规规范的作范的作业业，法解，法解释释学上称学上称为为广广义义 的法律解的法律解释释。法律非。法律非经经解解释
2、释无法无法进进行适用。当法官面行适用。当法官面对对一个合同一个合同纠纠 纷纷的的时时候，首先候，首先应应当能当能够够运用各种法律解运用各种法律解释释方法和法律漏洞的填方法和法律漏洞的填 补补方法，确定法律条文的具体含方法，确定法律条文的具体含义义或者或者对对法律的漏洞法律的漏洞进进行妥当的行妥当的 填填补补。以此作。以此作为对为对合同合同纠纷进纠纷进行裁断的大前提。行裁断的大前提。第二第二项项是是对对法律法律规规范的范的类类型型进进行妥当行妥当识别识别的技能。的技能。在司法在司法审审判判实实践中，法官践中，法官经经常会面常会面对对一个一个问题问题，就是判断与合，就是判断与合 同同纠纷纠纷相关的
3、法律相关的法律规规范究竟是民法上何种范究竟是民法上何种类类型的法律型的法律规规范：是任范：是任 意性意性规规范、倡范、倡导导性性规规范、半范、半强强制性制性规规范、授范、授权权第三人的法律第三人的法律规规范，范， 还还是是强强行性行性规规范？是范？是强强行性行性规规范中的范中的强强制性制性规规范，范，还还是禁止性是禁止性规规 范？是禁止性范？是禁止性规规范中的管理性（取范中的管理性（取缔缔性）的禁止性性）的禁止性规规范，范，还还是效力是效力 性的禁止性性的禁止性规规范？此范？此时时， ，为为求得求得纠纷纠纷的妥当的妥当处处理，法官必理，法官必须须要妥当要妥当 确定用来解决确定用来解决纠纷纠纷的
4、法律的法律规规范是属于何种范是属于何种类类型的法律型的法律规规范。因范。因为为 不同不同类类型的法律型的法律规规范，在范，在进进行法律适用的行法律适用的过过程中，适用的程中，适用的规则规则是有是有 区区别别的，而适用的法律效果更是存在根本性的差异。从的，而适用的法律效果更是存在根本性的差异。从这这一点上一点上讲讲， ，2识别识别法律法律规规范范类类型的技能就非常重要。型的技能就非常重要。第三第三项项是妥当地行使法官自由裁量是妥当地行使法官自由裁量权权的技能。的技能。在任何一个国家和地区的立法上，都必在任何一个国家和地区的立法上，都必须须以适度信任法官并以适度信任法官并 赋赋予法官相予法官相应应
5、的自由裁量的自由裁量权权作作为实现为实现法治社会理想的基本前提，法治社会理想的基本前提， 因此在因此在进进行法律行法律规规范范设计设计的的过过程中，很多地方都程中，很多地方都给给法官留有行使法官留有行使 自由裁量自由裁量权权的余地。妥当地行使自由裁量的余地。妥当地行使自由裁量权权， ，对对于合同于合同纠纷纠纷的妥当的妥当 解决，解决，对对于于实现类实现类似似问题类问题类似似处处理理这这一形式意一形式意义义上的公平和正上的公平和正义义， ， 对对于兼于兼顾顾个个别别正正义义，具有至关重要的作用。，具有至关重要的作用。第四第四项项是妥当地是妥当地进进行法律的演行法律的演绎绎推理的技能。推理的技能。
6、在在处处理合同理合同纠纷纠纷的的过过程中，法官的主要工作，是基于法律程中，法官的主要工作，是基于法律规规定定 的一般性价的一般性价值标值标准，准，对对具体的合同具体的合同纠纷纠纷做出价做出价值评值评价，通价，通过过妥当安妥当安 排排纠纷纠纷当事人之当事人之间间的利益关系，的利益关系，协调协调当事人之当事人之间间的利益冲突，的利益冲突，实现实现 和和谐谐、 、稳稳定的社会秩序。从定的社会秩序。从逻辑逻辑的角度的角度观观察，察，这这一一过过程就表程就表现为现为一一 个演个演绎绎推理的推理的过过程：首先程：首先发现发现与与纠纷处纠纷处理相关的法律理相关的法律规规范，即确定范，即确定 大前提，大前提，
7、这这与我与我们们前面提及的第一前面提及的第一项专业项专业技能有关，然后通技能有关，然后通过审视过审视 案件事案件事实实确定小前提，最后通确定小前提，最后通过过将确定的案件事将确定的案件事实实，即小前提涵，即小前提涵摄摄 于作于作为为大前提的法律大前提的法律规规范所包含的事范所包含的事实实构成中，得出构成中，得出处处理理纠纷纠纷的的 结论结论。 。今天我今天我们们交流的内容就和前面提到的第二交流的内容就和前面提到的第二项专业项专业技能有关：技能有关： 即探即探讨讨合同法上法律合同法上法律规规范的范的类类型及不同型及不同类类型的法律型的法律规规范在范在进进行适行适 用用时时需要注意的需要注意的问题
8、问题。考。考虑虑到合同法上法律到合同法上法律规规范的范的设计设计，意在通，意在通过过 对对不同不同类类型利益关系的型利益关系的协调协调，来，来实现组织实现组织社会的目社会的目标标。因此。因此对这对这一一 问题问题的分析准的分析准备备遵循遵循这样这样的思路：考量、分析合同法可能面的思路：考量、分析合同法可能面对对的利的利 益冲突的益冲突的类类型，将其作型，将其作为为考察合同法上法律考察合同法上法律规规范范类类型的前提。也正型的前提。也正 因此，因此，对对合同法所合同法所协调协调的利益关系的利益关系类类型的分析，也提供了一种型的分析，也提供了一种审审判判 实实践中践中识别识别法律法律规规范范类类型
9、的方法。型的方法。3一、合同法上利益冲突的一、合同法上利益冲突的类类型型合同法合同法对对各种冲突的利益关系各种冲突的利益关系设设置相置相应应的法律的法律规则规则，是合同，是合同 法最重要的使命。而且从某种意法最重要的使命。而且从某种意义义上来上来讲讲，合同法上也只有那些与，合同法上也只有那些与 利益冲突的利益冲突的协调协调相关的法律相关的法律规规范，才是和法官适用法律、裁断范，才是和法官适用法律、裁断纠纷纠纷 有直接关有直接关联联的法律的法律规规范。正是由于范。正是由于这这一原因，一原因，对对于合同法上法律于合同法上法律规规 范范类类型的型的识别识别就与合同法就与合同法协调协调了哪些了哪些类类
10、型的利益冲突有直接的关型的利益冲突有直接的关 系。因系。因为为合同法在合同法在进进行法律行法律规规范的范的设计时设计时，它，它总总是是针对针对不同不同类类型的型的 利益冲突，利益冲突，设计设计相相应应的法律的法律规规范，去范，去进进行相行相应应的法律的法律调调整。可整。可见见， ， 识别识别合同法法律合同法法律规规范的范的类类型型应应当以当以识别识别合同法上利益冲突的合同法上利益冲突的类类型型 作作为为前提。下面前提。下面简简要分析一下，有哪些要分析一下，有哪些类类型的利益冲突，成型的利益冲突，成为为了合了合 同法同法进进行法律行法律调调整的主要整的主要对对象。象。从合同法的从合同法的规规定不
11、定不难难看出，合同法所看出，合同法所协调协调的利益冲突的利益冲突类类型主型主 要的有以下几种：要的有以下几种：（一）合同关系当事人之（一）合同关系当事人之间间的利益冲突的利益冲突合同关系一方当事人的利益和合同关系合同关系一方当事人的利益和合同关系对对方当事人的利益之方当事人的利益之 间间所出所出现现的冲突，是合同法上最重要的一种利益冲突的的冲突，是合同法上最重要的一种利益冲突的类类型。合同型。合同 法上大量的法律法上大量的法律规规范即服范即服务务于于协调这协调这种种类类型的利益冲突。型的利益冲突。（二）合同关系当事人的利益与合同关系以外特定第三人利益（二）合同关系当事人的利益与合同关系以外特定
12、第三人利益 之之间间的冲突。的冲突。尽管合同交易主要是尽管合同交易主要是发发生在合同关系的当事人之生在合同关系的当事人之间间，因此合，因此合 同法所同法所调调整的利益冲突主要是合同关系当事人之整的利益冲突主要是合同关系当事人之间间的利益冲突。的利益冲突。 但是，在市但是，在市场场交易的交易的实实践中，当事人之践中，当事人之间间所做出利益安排，有可能所做出利益安排，有可能 具有外部性，即不具有外部性，即不仅仅会影响合同关系当事人的利益，会影响合同关系当事人的利益，还还有可能影响有可能影响 到合同关系以外特定第三人利益。到合同关系以外特定第三人利益。比如甲公司与乙公司之比如甲公司与乙公司之间订间订
13、立了一个立了一个买卖买卖合同。在甲公司与合同。在甲公司与 乙公司所乙公司所订订立的立的买卖买卖合同中，双方当事人合同中，双方当事人约约定，甲公司把价定，甲公司把价值值48000 万元的万元的资产资产，作价，作价 100 万元出售万元出售给给乙公司，从表面上看两家乙公司，从表面上看两家 公司之公司之间间的交易只是双方当事人的事情。但是如果甲公司的交易只是双方当事人的事情。但是如果甲公司还还有一有一 个个债权债权人丙公司，丙公司人丙公司，丙公司对对甲公司享有甲公司享有 5000 万元的万元的债权债权，如果甲，如果甲 公司把自己的公司把自己的财产财产以上面提及的条件以上面提及的条件转让给转让给乙公司
14、，甲公司剩余乙公司，甲公司剩余 的的财产财产不足以不足以实现债权实现债权人丙公司的人丙公司的债权债权。我。我们们可以看到甲公司与可以看到甲公司与 乙公司之乙公司之间间的利益安排已的利益安排已经经影响到了交易关系以外的特定第三人影响到了交易关系以外的特定第三人 丙公司的利益。丙公司的利益。合同法上合同法上应应当有相当有相应应的法律的法律规则规则， ，对对丙公司利益与甲公司和丙公司利益与甲公司和 乙公司两个交易关系当事人之乙公司两个交易关系当事人之间间的利益所出的利益所出现现的冲突的冲突设设置相置相应应的的 法律法律规则规则。 。这这就是合同法第就是合同法第 74 条关于条关于债权债权人撤人撤销权
15、销权的的规规定。合同定。合同 法法 74 条第条第 1 款确款确认认，因，因债务债务人放弃其到期人放弃其到期债权债权或者无或者无偿转让财产偿转让财产， ， 对债权对债权人造成人造成损损害的，害的，债权债权人可以人可以请请求人民法院撤求人民法院撤销债务销债务人的行人的行 为为。 。债务债务人以明人以明显显不合理的低价不合理的低价转让财产转让财产， ，对债权对债权人造成人造成损损害，并害，并 且受且受让让人知道人知道该该情形的，情形的，债权债权人也可以人也可以请请求人民法院撤求人民法院撤销债务销债务人人 的行的行为为。 。还还比如比如说说，合同法第，合同法第 230 条条规规定，出租人出定，出租人
16、出卖卖租租赁赁房屋的，房屋的，应应 当在出当在出卖卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件 优优先先购买购买的的权权利。可利。可见见，房屋租，房屋租赁赁合同里面如果出租人要合同里面如果出租人要转让转让房屋房屋 的所有的所有权权，一方面要在合理期限内提前通知承租人，另一方面，承，一方面要在合理期限内提前通知承租人，另一方面，承 租人在同等条件下享有租人在同等条件下享有优优先先购买权购买权。可以。可以设设想在想在实实践中会践中会发发生生这这 样样的案件：甲与乙之的案件：甲与乙之间订间订立房屋租立房屋租赁赁合同，房屋租合同，房屋租赁赁合同的期限是合同的期限是 十年。在合同履行到第二年的十年。在合同履行到第二年的时时候，甲由于急需一笔候，甲由于急需一笔资资金，就在未金，就在未 通知承租人乙的前提下，和丙之通知承租人乙的前提下，和丙之间订间订立房屋立房屋买卖买卖合同。甲和丙的房合同。甲和丙的房 屋屋买卖买卖合同合同订订立之后，甲随即和丙立之后，甲随即和丙办办理了房屋的理了房屋的过户过户登登记记手手续续。其。其 实实承租人乙也愿意按照丙的出
