医疗损害鉴定文书写作

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1、医疗损害鉴定文书写作,刘 鑫中国政法大学,联系信息,地 址：北京市海淀区西土城路25号 邮 编：100088 私人邮箱： 电 话：010-58908121 手 机：13683025318 网络硬盘： 认证密码：abc618 （电脑问题、上网问题请在单位就近求助）,论题,前言 鉴定文书的概念与性质 鉴定文书相关法律规定 医疗损害鉴定文书的形式要求 医疗损害鉴定文书的实质要求 医疗损害鉴定文书写作注意事项,前言,如何看待当前司法鉴定书比医学会的鉴定书更容易为司法采用的现象 医学会出具的鉴定文书存在的问题 法医鉴定机构出具的司法鉴定文书存在的问题,鉴定文书的概念与性质,鉴定文书是鉴定人员根据委托要求

2、，依照法律规定，将鉴定过程及鉴定意见所制作完成的书面报告 鉴定文书是鉴定意见的载体，也是应委托方的要求而完成委托成果 司法鉴定文书的制作是司法鉴定过程中的一个重要环节，其制作质量直接影响到司法鉴定文书的使用,鉴定文书相关法律规定,最高人民法院关于关于民事诉讼证据的若干规定第29条审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容： （一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；（二）委托鉴定的材料；（三）鉴定的依据及使用的科学技术手段；（四）对鉴定过程的说明；（五）明确的鉴定结论；（六）对鉴定人鉴定资格的说明；（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章。,鉴定文书相关法律规定,最高人民法院关于行政诉讼证

3、据若干问题的规定第32条人民法院对委托或者指定的鉴定部门出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容： （一）鉴定的内容； （二）鉴定时提交的相关材料； （三）鉴定的依据和使用的科学技术手段； （四）鉴定的过程； （五）明确的鉴定结论； （六）鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明； （七）鉴定人及鉴定部门签名盖章。,鉴定文书相关法律规定,司法鉴定程序通则 （2007） 第四章 司法鉴定文书的出具 司法鉴定文书规范（2007） 全文,制作司法鉴定文书的基本要求,格式统一、规范，符合法律要求 基本概念清楚，使用统一的专业术语 文字简练，用词准确，语句通顺，描述确切无误 使用国家标准计量单位和符号，使用国家标准

4、简体汉字 内容系统全面，实事求是，分析说明逻辑性强，文体结构层次分明，论据可靠充分，结论准确无误，不允许使用有歧义的字、词、句 必要时应附有图表、照片、参考文献等说明性附件,司法鉴定书格式,鉴定文书分外4个部分：首部、正文、尾部和附件 首部：标题、编号 正文：一般情况、资料(案情)摘要、检验过程、分析说明、鉴定结论 尾部：签名、盖章、日期、鉴定人介绍 附件,概念准确，贯穿前后,法律上的概念，必须做到绝对准确，保持前后一致，准确限制其外延。 但是在诉讼中，有时当事人会使用偷换概念的手法。或者使用的概念与法律、医学所定义不一致，或者在同一诉讼中同一概念的内涵前后有变化，鉴定文书制作时要善于运用逻辑

5、原理加以揭示。 举例,基本概念清楚，使用统一的专业术语,概念的内涵和外延要准确 概念辨析 举例： “病历文书书写欠规范”中的“规范” 使用学界当前公认的专业术语 医学、法医学及相关学科 不得自行编造缩略语 尽量不要使用外文单词和外文缩略语 对于确实需要使用的专业性极强的术语和外文，应当做中文注释,立法中概念不统一的例子,病历书写基本规范（2010年版） 年龄与生日 术者、手术者、手术医师、参加手术的医师 专业技术职务、专业技术职称、专业技术任职资格、专业技术职务任职资格 手术名称、手术方式,举例,某中年女性患者因盆腔肿物在某医院接受手术治疗，医院在术前制定了手术方案为“盆腔探查肿物切除”，术中

6、明确是卵巢囊肿，需手术切除，在没有进一步征求患方意见的前提下，将患侧卵巢予以切除，术后患者身体恢复良好。患者出院后将医疗机构作为被告向人民法院起诉。患方在诉讼中称医疗机构在给其实施手术虽然没有造成损害后果，但是在手术前和手术过程中，没有告知其手术方式和手术风险，侵犯了其知情同意权，因而要求承担侵权赔偿责任。,概念辨析,过错、过失、不当、不足、缺陷 过错：过失、错误，主观上含故意和过失 过失：疏忽大意、过于自信 不当：不妥当，不适当 不足：不充足，不够 缺陷：瑕疵;缺点;欠缺;不完美,概念辨析,使用学界当前公认的专业术语,规范缩略语 冠心病 孕高症 功血 传单 甲亢,不规范缩略语 慢扁、化扁 双

7、老白 风心二狭 前肥 慢胆急发 慢阑急发,语言表述,文字精练，用词准确，语句通顺，标点正确，描述客观、清晰 法律文书十分庄重而严肃，因此在语言文字的运用上要求十分严格，不能模棱两可，似是而非，任意夸大或缩小 用词准确反映描述的对象，尤其涉及被鉴定对象的观察、测量、检查时 恰当使用修辞手法，消极修辞（后详述） 标点符号应当准确无误,语言准确,语义单一，排除歧义 法律文书的语言文字，首先要求明确肯定，语义单一，所要表达的意思必须准确、具体，不能含混不清，引起歧义，以利于理解和执行。不论是对案情事实的记叙、理由的阐述，还是对处理结果的说明，都必须明确肯定，排除歧义。诸如“大概”、“也许”、 “可能”

8、之类的词是绝对排斥的。,法国人为萨科齐总统生孩子感到高兴。 环球时报,语言文字的结构也必须要符合语法，修饰词与被修饰词的位置关系，尤其是存在多个修饰词时，更要注意词序使用，运用不当也可以产生歧义。,两个当事人的委托代理人,两个当事人的委托代理人,偏正,偏正,标点特殊问题,标点符号的降格使用 例 应当考虑犯罪人的年龄、性格、经历，犯罪的动机、方法、结果、社会影响，犯罪人在犯罪后的态度以及其他情节,冒号慎用,忌冒号后多层次使用冒号、句号 例如：欧洲刑事司法协助公约规定的刑事协助的适用范围，该公约第49条和第50条将刑事互助扩大适用于：依法应当予以惩罚的行政违法；对无正当据起诉和判决进行赔偿的诉讼；

9、非争议性事项的诉讼程序；在刑庭未最终予以决前的刑事附带民事诉讼；与执行判决相关的法律声明的通告；对诉讼费用的付或科处罚金；以及某些财税犯罪。,语言庄重，言简意赅（1）,法律文书的语体属于公文语体，因而语言端庄郑重，是一种较为规范的书面语，必要时可以使用少量文言虚词。 “该”、“系”、“其”、“之”等，在文书中适当使用，可以使法律文书的语言简洁，避免啰嗦重赘。 文言虚词的恰当使用可以提高文书的表达效果，但不恰当使用则会让人感觉文笔简陋，生硬死板。,举例,患者刘身患重病，长期瘫痪在床，生活不能自理。年月日，其丈夫张用马车将刘送来我院就诊。 患者张身患糖尿病，长期不正规治疗，病情日渐恶化，其夫用马车

10、送来我院就医。医师检查其身体时，其表现出身体极度虚弱，询问病史和病症，其都不能亲自叙述，由其丈夫代述之。,语言庄重，言简意赅（2）,但是另一方面，又要注意必须文义赅备，反对苟简疏漏。所谓简洁，不是越越简越好，甚至随意苟简，影响文义。遇到关键情节必须具体详尽叙述之处，也还必须详写细写。 如果一味求简，词不达意或者漏掉了足以说明问题性质的关键情节，则是不符合要求的。当然，采用有闻必录的办法，记叙案情事实，枝蔓丛生，拉拉杂杂也是必须要避免的。,举例,事实和理由：2010年3月17日下午5时，被告杜南杰等四人对原告苑占军辱骂殴打，并在其过程中使用刀具对原告早成人身损害。其侵权行为属实，有在场群众为证。

11、原告健康权遭到侵害，身体受伤，并因此花费医疗费 元；治疗期间无法劳动另造成经济损害 元。侵权行为与危害结果存在当然因果关系。根据中华人民共和国侵权责任法第2条、第3条、第8条，中华人民共和国民法通则第119条，向人民法院起诉。,修辞使用，恰当准确（1）,法律文书中的语言修辞同样有不容忽视的重要作用，但对于积极修辞方法的使用必须慎重。绝对排斥夸张、婉转等修辞手法，一般也不使用比喻、借代等所谓“积极修辞”手法。但是某些修辞，如“引用”、“示现”、“排比”等修辞格还是要经常使用的。 此外，有时为了增强语势，剖析事理，或者为了增强正反对比，明辨善恶，还要用到排比、对仗等修辞格。但是这些修辞格的使用，都

12、要根据实际案情，恰当使用，不可有损法律文书的实际内容。,修辞使用，恰当准确（2）,引用：举凡引用当事人的原话、有关科学理论和论述、据以定性或裁量的法律条文内容等，都必然会使用“引用”修辞格。如：患者因“腹痛1周”来院就诊。引用法律条文内容主要在论述说理部分，需要注意，有时医院写法律文书引用法律条文，仅仅写“根据法第条的规定，”，这样的写法不能具体有力地说明问题，影响理由的论证力度，宜将条文内容引出。,修辞使用，恰当准确（3）,示现：法律文书不要求刻意描绘当事人的行为事实，但必须如实反映当事人的行为活动情况，以使人具体真切地了解当事人的所作所为。“示现”修辞格就是如实再现情状的修辞手法，在记叙案

13、件事实情况时多要采用。 利用想象力，将过去、未来或无法亲眼目睹的事物，凭借文字的描述，呈现在读者的面前，就称为示现修辞法。示现修辞法可分为追述示现、预言示现、悬想示现三种。,举例：否则，他的车子或许早已四轮朝天，不但病人延误了急救的机会，他自己也要头破血流了。,消极修辞,文书的语言风格应力求朴素平实，不能渲染描绘，更不能夸张虚构。 这种修辞大体是抽象的，概念的；以明白通顺平匀稳密等顾念事理的条件，作为修辞上必要的条项。也称“规范修辞”“一般修辞”。 具体要求：思想明确、词义明确、语句通顺、语言平稳、布局严谨 消极修辞主要用于科学、公文和其他诠释性语言文字。因为这一类语言文字，无不以使人理会为目

14、的，不允许有丝毫的模糊和歧解。因此都要从消极方面着眼进行修辞，以便把事理述说得清楚、明白。,计量与汉字,使用国家标准计量单位和符号 中华人民共和国计量法 中华人民共和国标准-国际单位制及其应用（GB 3100-93） 使用国家标准简体汉字 新华字典（第11版） 尽量不要使用生僻字 不能自行编造汉字,淤血误写“瘀血” 其他误写“其它” 足拇趾误写“足母趾” 纵隔误写“纵膈” 胆囊误写“胆 ”,年的写法要用4位字节表示,完整日期，按“年、月、日”顺序填写 正确书写举例 2010年10月1日 2009年是中国重要的一年 2010.01.27 2010-03-05 2010/03/05 容易误会的例子

15、 10年后该肿瘤患者可以实施放射治疗。,做 vs. 作,从语体色彩来看：区分“作”、“做”用法的基本标准是“文”与“白”。 “作”多用于具有书面语色彩的词语，特别是文言词语均用“作”，成语几乎全用“作”；“做”则多用于具有口语色彩的词语。 从语义内容来看：“作”表示的动作性不强，意义比较抽象、泛化；“做”表示的动作性强，意义比较具体、实在。,作成(成全)、作罢、作别、作答当牛作马、敢作敢当、故作高深、矫揉造作做鬼、做媒、做梦、做买卖,作案、作保、作弊、作恶、作风、作梗做饭、做菜、做鬼脸、做家务、做手势,做 vs. 作（续）,从语法特征来看：宾语是双音节动词，多用“作”，在这种情况下，宾语成为名

16、物化的动名词，“作”的动词性已经虚化；宾语是双音节名词,多用“做”，表示做某件事或某方面的事。 从词义分别来看：各有适用范围，又有交叉重叠。,作报告、作测试、作比较、作补充、作变动 、作解释、作决定、作努力 做工程、做功课、做记号、做家务、做课题 、做学问、做业务,当事人的名称要准确、固定,鉴定文书是否出现当事人的名字，需要结合案情，视具体情况而定 湖北佘祥林案，发现尸体的当天下午，京山县公安局法医李某某、张某某会同县检察院法医李少某出具了一份法医鉴定书，结论是：张在玉系被他人用钝器打击头部至昏迷后又抛入水中溺水死亡。 患者姓名如何处理？ 行政诉讼案例赵C身份证更名纠纷 李小Q ，陈优甲A一,当事人的名称要准确、固定,称谓固定 法律文书中当事人的称谓，必须严格按照法律的规定来书写。 如第一审民事案件的当事人称“原告”、“被告”、“第三人”；第二审民事案件的当事人称“上诉人”、“被上诉人”等。 尽量不要使用你、我、他这样的表述，既容易混淆当事人，也显得文体不够端庄 有时可以使用文言词表述，如“其”、“之”等 用语固定 法律文书中的许多用语也是固定的。如调解书中一般要在正文中交代案件名称、案件来源、调解组织、调解过程和调解方式等，形成固定用语。,