关停并转迁劳动关系处置 讲座

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1、企业“关停并转迁”时劳动关系处置上海市新闵律师事务所 郭文华 律师 李 梓 律师1（一）实务中的“关停并转迁”“关停并转迁” 并非是法律概念，而是在社会经济 生活中对企业存续、状态变化的通俗说法，主要指 企业关闭、停业、合并、转产或转让、搬迁。“高大上”的说法：并购、重组、改制等。一、企业“关停并转迁”对劳动关系的影响21.“关”，通常指关闭。2.“停”，通常指停产停业。3.“并”，通常指合并，本企业与其它企业发生合 并。4.“转”，通常指转产或转让。5.“迁”，通常指搬迁。31.企业注销2.企业合并或分立3.企业继续存续（二）“关停并转迁”导致公司法的企业法律形态41. 劳动关系依法终止2.

2、 劳动关系依法承继3. 劳动关系继续履行4. 劳动关系协商解除5. 劳动关系依法解除（三）“关停并转迁”在劳动法项下对劳动关系影响51、劳动关系依法终止劳动合同法 第四十四条 有下列情形之一的， 劳动合同终止：（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或 者用人单位决定提前解散的。二、劳动法项下的相关具体法律规定62、劳动关系依法承继劳动合同法 第三十四条 用人单位发生合并或 者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由 承继其权利和义务的用人单位继续履行。3、劳动关系继续履行劳动合同法第三十三条 用人单位变更名称、法 定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不

3、影响 劳动合同的履行。7协商解除劳动合同法第三十六条 用人单位与劳动者 协商一致，可以解除劳动合同。企业依法单方解除（1）客观情况发生重大变化（2）经济性裁员4、劳动关系解除8（1）客观情况发生重大变化 劳动法第26条、劳动合同法第40条 有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形 式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资 后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变 化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者 协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。9原劳动部办公厅关于若干条文的说明 中第26条劳动法第二十六条第三款中的“客观情况”指：发 生不可抗力或出现致使

4、劳动合同全部或部分条款无 法履行的其他情况，如企业迁移、被兼并、企业资 产转移等，并且排除本法第二十七条所列的客观情 况，即用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生 产经营状况发生严重困难，确需裁减人员。何谓“客观情况发生重大变化”？10（2）经济性裁员二十人以上或十分之一提前三十天公布裁员方案三优先集体协商向劳动部门报告11劳动合同法第41条 有下列情形之一，需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职 工总数百分之十以上的，用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情 况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告 ，可以裁减人员： （一）依照企业破产法规定进行重整的；

5、（二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后， 仍需裁减人员的； （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使 劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员： （一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的； （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在6个月内重新招用人员的，应 当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。12企业的“关停并转迁”，确实属于客观情况的变化，但 企业在“关停并转迁”中是否均可以适用

6、劳动合同法第40条之规定，行使法定的解除权呢？答案是否定的。首先，企业应当判断“关停并转迁”对于劳动关系的影 响是否达到重大的、使得劳动合同无法继续履行的程 度。其次，如“关停并转迁”的客观情况确实达到法律要求 的重大变化的程度，还要履行与员工变更劳动合同的协 商程序，如协商不成的，方可行使法定的解除权。问题1：13经济补偿时工作年限的确定 劳动者非本人原因从原单位被安排到新单位，经济补 偿的工作年限连续计算:。 （1）劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位 ：用人单位变更名称、法定代表人、主要负 责人或者投资人等事项；劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作。 （2）因用人单位合并、分立等原因导

7、致劳动者工作 调动。 法律依据： 劳动合同法司法解释四第五条问题2：14案例一 某沙发公司在动迁中群体纠纷处置 1.背景某沙发公司A公司系外商独资企业，注册和经营在闵行区， A公司因市政地铁建设项目动迁无法在原地点继续经营，且 投资方没有提前解散A公司的构想，也没有将A公司搬迁至 其它地点继续经营的想法。关联公司B公司注册和经营在奉贤区。B公司经营状况良 好。故，A公司向员工公布的劳动关系处置方案为：方案一：员工愿到B公司工作的，A公司可指派至B公司工作 ，员工须与B公司签订劳动合同，工龄合并计算；方案二：不愿至B公司的，A公司以客观情况发生重大变化 为由单方解除劳动合同，依法支付经济补偿金。

8、简称：钱和工作任选一种。三、实务操作案例15员工可以自行选择是否至B公司工作，并各自填写相应 的申请表。2、律师方案A公司员工不同意至B 公司工作支付经济补偿 金 单方解除劳动合同同意至B 公司工作发放搬迁费用 与A解除劳动合 同 与B签订劳 动合同A公司工龄带 入B公司连续 计算A公司支付经济补偿 金 B公司工龄从零开始计 算16B公司员工填写买断工龄申请表。B公司员工要求享受A公司员工同等待遇 律师为B公司员工设计的方案：B公司员 工继续履行劳动合 同与B解除劳动合同支付经济补偿 金与B签订劳动 合同工龄从零开始计算另外谋职17为企业减少看得见的成本。更重要的是，律师的上述方案完全经得起司

9、法实践 的检验。3、效果18律师法律服务无规范标准，只是经验之谈。方案本身要合法、合情、合理。方案出台前的尽职调查（工伤、社保、公积金、离岗体验以及员工的工 资、工龄、前十二个月的平均工资、年休假等）方案公布的时机、程序方案公布的主体 人力资源部 公司行政管理部 公司时机 不能半夜鸡叫应当给予员工充分的知情权、参与权，应最大程度地得到员工的理解与 支持4、分析191.背景 某通信设备科技有限公司共有四名股东，其中两位是出 资人，不参与公司的实际经营和管理；另两位股东（博 士），未实际出资现金，但以为公司服务一定的年限而 享有股权，是公司的实际经营者，其中一人系公司的总 经理，另一名为技术总监。

10、该两名股东因涉嫌犯罪被刑 事拘留，对公司的对外业务、对内管理产生了巨大影 响。第一时间，出资股东要求律师介入，提供系统解决方案 ，包括公司是否涉及单位犯罪、对相关调查部门、客户 等危机处理、员工处置方案的建议等。案例二 某通信设备科技有限公司在提前解散中的劳动关系处理20律师受托与员工集中面谈，就公司是否能继续经营，与 员工进行坦诚沟通，听取员工意见；一致认为，公司无 法继续经营。员工、工资、前十二个月平均工资、奖金、劳动合同期 限等进行摸底调查、统计；根据工作需要，分别面谈，并征求员工的想法。形成处置方案。凡愿意与公司签署书面劳动合同终止协 议的，相应的待遇均写明（如奖金）。如不与公司协商

11、的，按法律规定实行。2、律师工作方案21依照劳动合同法第44条之规定，公司提前解散 ，是劳动合同法定终止的情形之一，在该种情形下 ，公司无需提前三十日告知员工或者支付代通金。律师指导准备及固定公司提前解散的相关证据，包 括指导股东作出符合公司法规定的股东会记录与股 东会决议、成立清算组与清算工作准备开展的证据 等，做到公司能够提供确实充分的证据证明公司提 前解散，以符合劳动合同终止的前提条件。法律依据和法律文件22律师方案实施后两日内，全体员工均与公司签订终 止劳动合同协议，且公司按照法律规定支付经济补 偿金，未支付代通金。3、效果23律师在实体上为公司牢牢把关。律师在程序上设计合理。公司提前

12、解散，与其说是公司股东做出的决定，还 不如说是与员工共同做出的。分步实施，协商解决有一定的优惠。4、分析241.背景某机械制造有限公司位于闵行区，因市政道路拓宽 工程，需搬迁至青浦区。公司于动迁公告张贴同时 ，即向全体员工公告搬迁事宜。员工提出，劳动合 同履行地搬迁至青浦区，属于客观情况发生重大变 化，要求公司支付经济补偿金，解除劳动合同。但 公司希望员工随迁，劳动关系继续履行。案例三 某机械制造有限公司在搬迁中的劳动关系处理25对员工居住地进行梳理，在现有两条线路班车基础上， 增加班车线路，且班车线路、停靠站点向全体员工征求 意见。基本确定班车线路与停靠站点后，征询员工是否乘坐及 乘坐哪条线

13、路班车的意见，在一定期限内予以合理调 整。向员工公告交通补贴的方式、金额。建议公司调整上下班时间，错开早晚交通高峰。按照基本确定的上下班时间，班车试运行四周，并记录 运行时间，根据实际情况再行调整上下班时间，并将最 合理的上下班时间、班车乘坐时间、到站时间均告知全 体员工。2、律师方案26律师方案实施后，普遍打消员工要求公司支付经济 补偿金、解除劳动合同的想法，除4名员工外，其 他员工均同意随迁，劳动合同继续履行。3、效果27公司面临动迁，劳动合同履行地将由闵行区变更至 青浦区，毋庸置疑属于客观情况发生重大变化，但 是，关键在于这种重大变化是否足以导致劳动合同 无法继续履行。由于公司不愿支付经

14、济补偿金、解 除劳动合同，故，律师建议公司提供合理的安置方 案，主要体现在安排班车、发放交通补贴、调整上 下班时间方面，最大程度地使得搬迁对员工生活的 影响降到最低，也就是说，公司采用多种方式，为 劳动合同继续履行创造条件，使得劳动合同能够继 续履行。4、分析28（一）尽职调查 1.劳动关系进行梳理与调查、统计劳动合同签订，数次、起止时间、是否存在应签而未 签、应签无固定而签订固定期限劳动合同劳动合同履行情况的调查与统计 工龄、工资、加班工资、年休假、十二个月的平均工 资、工伤、医疗期以及处于三期的女员工、职业病、离 岗体检、法定不得解除或特殊保护员工名单确定企业可依靠人员四、提供周密的安置方

15、案292.主要问题和其他问题调查与统计3.对问题的法律分析4.总结与建议301、法律依据2、公平 公正 （1）本企业与同行业或同地区的其它企业 （2）新员工与老员工 （3）低工资员工与高工资员工 （4）特殊员工，如工伤、患病等（二）设计员工处置方案31法定补偿费用的总预算解决历史遗留问题的总预算应付突发或不可预见的概算费用2、预算（总费用、支付时间与财务安排）32签约期限奖励留用人员和留用期限确定重要或核心人员确定合适的奖励条件3、鼓励或奖励33确定无法接受的局面如何避免4、预案341、总体上时间与进度文件准备与审定终结与移交（三）执行员工处置方案35当地政府职能部门工会2、与周边关系36履行

16、民主程序（有职代会、工会，且有条件履行民 主程序的）方案告知（时间、内容、方式、后果）履行过程中的进度表公布3、过程管控37劳动合同法第四条 劳动合同法司法解释四第十二条 上海市职工代表大会条例第九、十条 关于规范国有企业改制工作的意见（国办发200396号）第九条 企业国有产权转让管理暂行办法（国资委财政部2003第3号令）第十一条 中华全国总工会关于在企业改制重组关闭破产中进一 步加强民主管理工作的通知第二条（工发电200961号） 上海市总工会、中共上海市国有资产监督管理委员会 关于进一步坚持和完善国有企业改制工作民主程序的若干意见（沪工总民200488号）（四）民主程序381、公示企业改制方案、职工安置分流方案、解除劳动合同的 经济补偿方案要在企业范围内实行公示，公示时间通常 为一周。 2、职工代表大会审议 （1）审议、听取意见企业改制