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1、民法业务思维 -理论. 案例. 经验. 技巧第一部分合同的起草、设计、审查第一节概述合同审查提纲（1）题记：合同审查，可分为两大部分：第一部分是效力审查，审查目的是发现合同是否存在效力瑕疵。 应注意当事人的约定与现行法律是否不一致，是与强行性规定不一致，还是与任意性规定不一致。在合同签订阶段就要尽量避免将来被确认无效、部分无效和被撤销的可能。第二部分是“三性”审查，即审查合同的安全性、完备性、准确性。这对保障交易安全、避免或减少争议有重要的作用。一、效力审查（一）对主体是否适格的审查1合同主体是否适格。（1）有无相应的资质（禁营、专营、特许、等级等）。（2）限制行为能力人能否足以预见合同的后果
2、。2签字人是否为法定代表人。3代理人是否适格。（1）是否提交授权委托书原件或者有其他委托授权证明。（2）属于特别授权的事项还是概括授权的事项。（3）是否为法定代理人。（4）其他影响合同效力的情况。（二）是否需要办理报批、登记手续（三）对给付是否合法的审查1标的财产是否为禁止流通的财产。2对限制流通的财产的交易，程序上、主体上是否符合要求。3是否对第三人构成侵权。4对标的财产是否存在争议。（四）当事人约定的时间、标的数额等是否合法1履行期限是否突破法律规定。2保证期间是否符合法律要求。3有无对诉讼时效的特约。4定金数额是否突破法律限制。5利息是否突破法律限制。6管辖的约定是否突破级别管辖。7规避
3、条款属于合法规避还是违法规避。8其他情况。（五）免责条款是否有效1是否预先免除了故意、重大过失造成损失的责任。2格式免责条款是否显失公平。（六）是否存在意思表示有瑕疵的情况（七）有无法定的内部决策程序例如公司法第16 条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议; 公司章程对投资。（八）其他情况二、“三性”审查（一）对安全性的审查1标的财产是否有权利负担。2对方履行合同的资力如何。3担保是否确实，充当担保人时，反担保是否落实。4履行顺序的设计。5长期合同是否设立艰难条款。6有无吊销营业执照或被申请破产的情况。7是否为关联交易。8格式条款提
4、供人采取什么方式尽提示义务。9异地成立合同时，对方是否“微调”了合同打印稿。10其他情况。（二）对完备性的审查1标的名称、质量标准、成分、规格的规定或特别要求等。2无形财产的归属。3履行地点的确定。4履行时间的确定。5履行方式的确定。6对验收规范、验收方法、异议时间的确定。7债务人履行或债权人受领的特别要求。8补偿性违约金与惩罚性违约金的设定。9法定解除是否经过催告程序及催告的期间。10解决争议的方法。11信函往来办法。12暂付阙如条款（暂时空下来的条款）。13合同生效时间的确定。14管辖条款是否具体、清楚。15其他条款。（三）对准确性的审查1合同文本与附件有无矛盾之处。2条款之间有无逻辑矛盾
5、。3对事项的限制是否明确。4段落的层次性和条款的逐次限制性是否得当。5大小标题、序号安排是否得当。6用词、术语的使用是否准确、妥当，是否容易产生歧义。7关键性的标点符号有无用错的情况。8违约金针对的违约类型是否确定。9期间的起算与终止是否明确。10印章或签名是否符合要求。11其他要求。【目录】目录前言第一部分合同的起草、设计、审查第一节概述合同审查提纲（1）律师代写合同，名称的选择很重要（2）谈谈合同的形式审查与实质审查（）律师对合同进行形式审查的八项注意（）补充协议审查的九项注意（）关于衡平（）容纳规则（）合同的事先审查（）格式免责提示条款最好手写（）优等悬赏广告的设计（）起草合同时，如何排
6、除可预见规则的适用？（）一份协议书，两个法律关系（）略谈企业合同台账（）第二节若干技术问题合同书签字、盖章的几个具体问题( )使用私刻公章，效力如何？（）一般不要接受私人章（）合同书的结构（）合同书上的联系方式（）慎用法言法语（）合同用词要准确（）慎用委托二字（）手写体与印刷体（）小写之后有大写（）有优势的文本（）格式条款合同与合同示范文本的区别及采用（）条款的暂付阙如与预约（）区分预约与本约（）合二为一（）抓大放小（）由合同签订地法院管辖的约定，应当具体（）一种技巧：抵销成就条件（）代物清偿协议生效的特别约定（）第三节合同的解除约定形成权（）约定解除权，要特别注意的一点（）约定解除权，应当将
7、条件具体化（）解除权的特约（）合同解除条款的程序性设计（）合同的履行期与终止期（）第四节各类合同的起草、设计、审查第一目买卖合同审查样品与相应条款是否一致（）改变诺成合同的性质（）检验期间过短的法律风险（）避免商事留置的一个方法（）第二目赠与合同附负担赠与合同的设计（）可否将赠与合同约定为实践合同（）第三目借款合同与使用借贷借款期限的设计与诉讼时效（）扣划的约定（）使用借贷审查的两个点（）第四目租赁合同租赁合同审查的十个具体问题（1）租赁合同解除权的设计（）表明租赁合同性质的标题（）场地租赁合同与保管合同的区分（）租赁合同的更新（）定期还是不定期（）转租与分租：两个条款（）宜约定侵害房屋承租人
8、优先购买权的违约责任（）优先承租权的约定（）第五目承揽合同承揽合同审查的一个“点”（1）约定著作权的归属（）第六目技术合同技术合同审查、起草的两个重点第七目委托合同、居间合同演出经纪合同要注重保护演员（）引起争论的一句话（）第八目和解协议起草和解协议的注意事项（1）和解协议效力的设计（2）和解协议审查的重中之重（）和解协议，要注重设定条件（）附随意条件的和解协议（）第九目遗赠扶养协议遗赠扶养协议审查的五个点第十目夫妻忠诚协议夫妻忠诚协议可以发生效力吗？（）夫妻忠诚协议的设计技巧（）婚外同居“散伙”时，“经济补偿协议”的设计（）第十一目担保合同第一分目保证合同保证合同设计和审查的核心（1）起草、
9、审查保证合同应注意的一个术语（）签字人之前要有定语（）保证的保证（）对“变更”审查（）第二分目定金合同定金合同的起草与审查（1）定金合同审查的五个点（）明确定金的性质（）第三分目抵押合同签订动产抵押合同的一个技巧（1）签订不动产抵押合同的一个技巧（）抵押双保险的一个技巧（）抵押双保险技巧及担保陷阱（）动产抵押权实行的技巧（）抵押与质押的竞合（）不要写抵押期间（）抵押登记时间的把握（）为浮动抵押加一把锁（）宜将从物写入抵押合同（）移转所有权的“抵押”无效（）商铺抵押的一个特殊风险（）要注意界定最高额抵押的担保范围（3）第四分目质押界定质物，要写收条（）物由第三人占有，宜设计为抵押（）保证金不能质
10、押（）要审查抵押、质押合同有无流押、流质条款（）第二部分合同法第一节要约、承诺不可撤销的要约（）要约人与受要约人的博弈（）别忘了发否认通知（）镜像规则的例外（）第二节合同的类型就要式合同达成的口头协议（1）诺成合同与实践合同的转换（2）保管合同的“另有约定”（3）预约和本约（4）单务预约与双务预约（）预约为什么可以按照本约处理（）谈射幸合同（7）主合同、从合同和委托合同（8）互易的法律适用（9）以物易物与买卖合同有何不同？（10）寄养马匹是什么合同（11）餐饮合同是无名合同吗？（12）第三节合同的效力合同附条件的好处（1）是附条件还是附期限，抑或是条件拟制？（2）以射幸合同为例谈给付附条件（3
11、）容忍委托授权与无权代理、表见代理（4）判断相对人非善意的一个细节（5）委托代理合同、委托授权与代理行为（6）冒名合同的效力（7）何人何时可以主张合同无效？（8）存在仲裁协议而有权起诉一例（9）自己代理订立的合同是可追认的合同（10）无权处分时，所有权人保护的一个程序问题（11）买卖“赌石”可否构成重大误解？（1）商品标价错误可否构成重大误解？（1）三种合同对显失公平规则的排斥（1）要约邀请与欺诈的构成（1）商业吹嘘与合同欺诈（）第四节债权人代位权与并存的债务承担债权人代位权：民法上的一条斜路（1）并存债务承担一例（）第五节合同的变更与解除变更协议和催告通知应当注意的问题（1）合同解除、变更的
12、“五个不受影响”（2）合同解除不需要催告的情形（3）买卖合同解释的一个“陷阱”（4）能否以公告的形式解除合同（5）附解除权的合同与附解除条件的合同（6）合同解除时的违约责任与不解除时的违约责任（7）合同解除后还能要求赔偿可得利益吗？（）无解除权人通知相对人解除合同的法律后果（）第六节违约责任损益相抵的规则（1）损益相抵，违约人的一种抗辩（2）可得利益损失赔偿之可预见规则（3）可得利益损失赔偿之减损规则（4）过错相抵与双方违约（）约定违约金的好处（）违约金性质、数量的设计（）免责抗辩及违约金调整释明（）第七节合同的解释合同的文义解释规则（1）合同的整体解释规则（2）按交易习惯解释的规则（）有偿合
13、同有利于债权人的解释规则（）体系解释一例（）第八节买卖合同“物的适用性担保义务”（1）买受人对多交标的物的无偿保管及轻过失免责（2）普通动产的一物多卖（3）动产一物多卖例析（）提取标的物单证以外的有关单证和资料（）“主观特定物”的好处（）瑕疵担保责任减免的特约（）动产所有权保留买卖的占有媒介关系（）出卖人的取回权及其限制（）质押时，出卖人取回权的一时丧失（1）回赎及取回后的另行出卖（）有偿转让权利的合同可以参照适用买卖合同的有关规定（1）第九节赠与合同为什么要把赠与合同规定为诺成合同（1）赠与为实践合同的规定为什么失效？（2）动机如何，不影响赠与的效力（）死因赠与（）为什么要赋予赠与人任意撤销
14、权（）赠与标的财产的移转与任意撤销权的行使（）赠与人撤销权的客体（）赠与人任意撤销权的性质（）债权人保全撤销权与赠与人任意撤销权（）赠与人法定任意撤销权与其法定事由撤销权的关系（10）赠与人任意撤销权与可撤销合同之撤销权的关系（）赠与动产的观念交付（）“赠与欠条”或“情侣欠条”不构成观念交付（）以占有改定排除赠与人的任意撤销权（）就被继承人债务的清偿达成合意，是否构成道德义务的赠与？（）夫妻之间的赠与（）对子女的赠与是否为道德义务的赠与？（）继承人如何撤销被继承人赠与情人的房产（）经公证的赠与（）赠与人死亡，继承人可否撤销赠与（）受赠人死亡与任意撤销权（）赠与合同撤销后自始失去效力（）赠与合同
15、撤销后用益价值的保留（）债务免除与任意撤销权（）附生效条件的赠与能否任意撤销？（）附负担的赠与，赠与人是否有任意撤销权？（）赠与人通知受赠人抵销的情形（）债权赠与与赠与人的任意撤销权（）第十节承揽合同、保管合同、居间合同绿松石雕刻，是买卖合同，还是加工、定作合同？（）保管合同实践性解说（）消费保管合同（）媒介居间的双重法律关系（）第十一节和解协议最常见的无名合同（1）和解协议中，被违约人的抉择（2）和解协议确定的赔偿额高了，能否撤销（3）附生效条件的和解协议（4）王二麻子说，看我的面子！（）律师应当掌握的一道司法考试题（）更新与和解协议的区别（）第十二节定金合同对定金的错误分类（）立约定金与犹豫定金（）立约定金一例（）意外事件不适用定金罚则（）鱼和熊掌，可否兼得？（）“三金”运用技巧例析（6）六种担保金（7）第三部分用益债权用益债权、用益赠与、用益互易、用益对价、用益侵权、用益法律关系、用益权合同（）典权性质的变化（）用益权合同（）动产用益质权（）实物用益出资的评估及用益年限（）用益互易（）用益抵债（）第四部分物权法第一节物权概述“特定的物”是“特定物”吗？（1）天然孳息与法定孳息（2）天然孳息与从物（）物权优于债权一例（）物权排他效力一瞥（）未取得登记的不动产物权的处分（
