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1、公司概论第八章 公司的法人治理结结构一、法人治理结构的双层关系结构法人治理结构是指在企业所有权和经营 权分离的条件下，投资者与公司之间的 利益分配和控制关系。这种制度安排决 定企业为谁服务、由谁控制、风险和利 益如何在各利益集团之间分配等一系列 问题。公司法人治理结构在本质上表现 为一种双层的关系结构1.股东大会与董事会之间的信 任托管关系董事会接受股东大会的信任委托，托管公司的法人 财产，成为股东利益的代表，这是一种以信任为基 础，以托管为方式的信任托管关系。这种信任托管 关系表现为：一方面，董事会一旦接受股东会的信 任与委托，经营公司的法人财产，就成为公司的法 定代表人，具有一系列明确的职
2、权；另一方面，股 东既然将公司财产交由董事会托管，就不能直接干 预公司的管理事务，也不能随意解聘董事，但可以 因玩忽职守、未尽受托责任而起诉董事，或者不再 选举他们连任。个别股东如对受托经营的绩效不满 意，还可以“用脚投票”即转让股权而离去2.董事会与经理人员之间的委 托代理关系董事会以经营管理知识、经验和创利能力为标准， 挑选和任命适合于本公司的经理，授予其内部事务 的管理权和诉讼方面及诉讼以外的商业代理权。经 理人员作为意定代理人，有责任和义务依法管理好 公司事务，经理人员的权力受董事会委托范围的限 制，超越限制的决策和被公司章程或董事会定义为 重大战略性质的决策，都要报董事会决定。董事会
3、 对经理人员的任免有完全的选择权和决策权，有权 对经理人员的经营绩效进行评价，并据此做出继续 聘任或者解聘的决定。但董事会应在不干预经理人 员正常活动的前提下，对他们进行有效的监督二、公司法人治理结构形成的 原因公司是由许多投资者出资设立的经济组织，因 而必须充分反映公司股东的利益要求；同时， 公司作为法人应当具有独立的权利能力和行为 能力，形成一种以众多股东的个体意志为基础 的组织意志，以公司的名义独立开展业务活动 。公司的法人治理结构必须体现这些要求。因 此，从具体的组织形式看，公司法人治理结构 应包括股东会、董事会、经理和监事会四个部 分。公司之所以要建立这样一套管理机构，是 由下列原因
4、造成的 1.弥补股东的功能性缺陷股东作为公司财产的共同所有者，本来 拥有支配和经营这些财产的权利，并保 证这些财产的安全和增值。但由于股东 人数众多，不可能人人亲自承担经营管 理任务，而且每个投资者都有基于自己 利益考虑的愿望和要求，都希望在公司 经营管理的重大问题上反映和体现自己 的意志和利益。如果选择其中的一人或几人来经营这些 活动，其他股东也都不放心，并有以权 谋私之嫌。此外，投资者在公司经营管 理的一系列重大问题上也经常会出现意 见分歧。在这种情况下，公司的重大经 营问题就只好由各股东共同表决决定， 在表决中贯彻少数服从多数的原则，由 此决定了股东大会的存在 股东大会作为反映多数投资者
5、意志和愿望，体 现投资者利益，统一投资者愿望和要求的工具 ，成为法人治理结构最重要的组织形式。但是 ，由于股东人数众多、居住分散，许多股东还 从事着其他与公司经营无关的活动，这样，要 频繁地召开股东大会，对公司每一经营业务都 进行表决，就十分困难。毕竟股东大会只是一 种会议形式，只能就公司发展的重大战略及其 与所有权最终实现相关的问题作出安排，不可 能经常性开会研究公司经营管理的决策问题。 因此，有必要选出能够代表自己利益的 、有能力而且值得信赖的少数代表组成 一个小型机构来代替股东大会，代表股 东的意向，执行股东大会的决议，做出 经营业务决策，并对外代表公司进行活 动，由此决定了董事会的存在
6、。因此， 股东大会和董事会是为了满足股东的财 产要求，同时又弥补股东在经营财产中 的功能缺陷而建立的 2.克服责任无人承担的缺陷董事会由股东大会选举的董事组成。由于董事 会实行集体负责制，全体董事集体对股东大会 的决议负责，在出现问题时极易发生责任不清 、互相推诿的现象。为了使责任能落实到具体 的人，在董事会之下又设立了经理的职位，由 经理对公司日常生产经营进行指挥和领导。在 直接关系上，经理只对董事会负责，不对股东 大会负责。因此，股东大会决议的贯彻落实， 公司日常经营管理的重大问题，只能由股东利 益的代表机关一一董事会操作实施，并由董事 会委托经理班子执行。3.维护股东和公司的权益假如经理
7、、董事都能完全忠实于自己的委托人 ，并按契约反映委托人的意志和为委托人谋利 的话，股东、董事、经理这三者之间的关系便 可概括法人治理结构的全部内涵。然而，大量 实例表明，无论是董事也好，经理也好，都不 可能对自己的委托人完全尽忠尽责。股东大会 虽然是公司的最高权力机构，但由于一般股东 只关心利益分配和股票价格，对公司的经营活 动和自我议决权的行使并不重视，因此，公司 的实权实际上落入董事会手中。股东大会常常以承认或通过董事会的提案而告 终，形同虚设。因此，在董事、经理行为存在 道德风险的情况下，投资者委托董事以外的代 理人对董事及经理行为进行监督就是完全必要 的。对公司董事、经理及财务状况行使
8、监督权 力的监事，必须以一个组织(即监事会)而不是 个人的名义开展活动。这样，在公司内部，股 东、董事、监事和经理之间的关系便通过股东 会、董事会、监事会和经理班子等具体的组织 形式表现出来。因此，法人治理结构的完整内 涵应当是所有者与代理人，即董事、监事与经 理之间的关系安排 三、公司法人治理结构的特征公司法人治理结构的设置及运行规则要 兼顾各方利益，它既要使股东权力得以 实现，又要保证公司的经营高效率运行 ；既要使组成法人机构的自然人充分行 使职权，又要使其受一定规则的约束并 受到监督。因此，它们之间相互联系、 相互制约，形成井然有序的蛛网系统， 具有下述两个特点1.职权分明而又相互制衡股
9、东会是公司的最高权力机构，对公司的一切重大 事务具有最后的决定权，其权力由股东直接行使； 董事会作为股东大会的常设机构，依据股东大会的 决议对公司重大事项进行决策；总经理则执行董事 会的决定，对公司日常生产经营进行指挥和领导； 监事会则代表股东或职工对公司活动实行监督。可 见，这些领导层级之间的职权是分明的，同时又是 相互制衡的，他们自上而下层层授权，又自下而上 层层负责，每一层的职权都是有限的、受制约的。 特别是监事会的设置，使公司主要的核心层领导的 行为受到很大的约束，以防止其违反国家、社会、 公司和股东利益的行为发生 2.民主和法制相结合公司的组织机构体现了民主精神：一方面，整 个领导群
10、体权力的最初来源是全体股东和职工 。股东作为出资者对公司的运行、管理和分配 享有公开、公平的权利，职工作为企业的一分 子享有民主监督权利。另一方面，公司最高权 力机构、决策机构和监督机构均实行民主制和 集体领导。然而，公司所实行的民主又都是以 法制为基础的，都是在公司法、公司章 程以及其它法律基础上履行职责的。因此， 公司管理既是民主的，又是有序的。四、公司法人治理结构与企业 领导体制的区别1.公司法人治理结构充分体现了公司制 企业的产权结构特点，而“企业领导体制” 强调的则是一种管理关系，产权关系并 不是前提，或者说，仍然把国有独资作 为一个不变的条件。2.公司法人治理结构本质上强调的是股
11、东大会、董事会与经理人员三者之间的 相互制衡，而“企业领导体制”重视的则是 上下级的领导与执行。.公司法人治理结构在组织制度和组织程 序上明确地体现了权责对称的原则，既 重视激励又强调监督，而“企业领导体制” 则更多地强调领导与被领导、命令与服 从，是直线式的权利行使关系，因而往 往权力交叉，激励不足，监督无力 因此，公司法人治理结构并不是一个臆 想的新概念，而是一个与现代公司的特 征直接联系在一起，有着丰富和规范内 涵的科学概念。因此，用公司法人治理 结构来代替“企业领导体制”的概念，对推 进国有企业公司化的规范改制，有着十 分重要的意义。五、公司法人治理结构的组成法人治理结构由股东大会、董
12、事会、监 事会和经理人员四个部分组成。股东会 是公司的最高权力机构，董事会是公司 的决策机构，总经理及其高层经理人员 组成公司的执行机构，监事会是公司的 监督机构。由于各自的地位、功能和作 用不同，他们分享着不同权能，承担着 相应责任，形成既相互独立又相互作用 、相互制衡的关系。1.公司的权力机构公司是由股东投资组成的，股东大会理应在公 司的诸机构中处于基础的地位，是公司的最高 权力机构，公司其他机构行使的职权直接或间 接来自于股东大会。其职权包括：决定公司的 经营方针和投资计划；审议批准公司的利润分 配方案和年度财务结算；决定公司增加或减少 资本以及公司债券的发行；选举或罢免公司董 事和监事
13、；决定公司的分立、合并、终止和清 算；修改公司章程 公司的重大问题一经股东大会通过，全体股东 相应地就要承担应有的责任。如果股东大会的 决策失误，使公司的经营业绩下降，甚至导致 公司破产倒闭，包括当初投反对票或弃权票在 内的全体股东，都要承担自己收益减少甚至资 产受损的责任。如果那些不赞成股东大会决议 的股东，要想不承担股东大会决议带来的相应 责任，唯一的办法就是“用脚投票”，将自己的 股份转让出去。2.公司的决策机构董事会作为股东大会的受托者，是股东大会闭会期 间的最高决策机构。其主要职权包括：执行股东大 会决议；决定公司的经营计划和投资方案；拟定公 司的财务预决算方案、利润分配方案和弥补亏
14、损方 案；制定公司增减资本、发行公司债券的方案；拟 定公司合并、分立、终止和清算的方案；聘任或解 聘公司经理等高级管理人员、并决定其报酬。董事 会作为一个合议制机构，需要有一个主席来召集和 主持会议，因此董事会应设立董事长。董事长由全 体董事过半数选举产生，一般由资历深厚、德高望 重、经验丰富的董事担任 董事会及董事长拥有以上所述的职权， 当然应当承担相应的责任。其责任包括 两个方面：一方面，从法律上和经济上 必须对股东大会承担受托责任，代表和 维护股东的利益，对其代理人高级经理 人员进行监督约束。另一方面，应当承 担决策失误的责任，根据决策失误对公 司产生的影响和带来的损失程度，来确 定董事
15、会和董事长应负责任的大小，具 体责任表现在职务、经济利益和法律三 方面 3.公司的执行机构公司的执行机构是指以总经理为首的执 行班子。作为公司业务活动的最高指挥 中心，它是一个执行性机构，不同于董 事会的合议制机构，因此必须实行首长 负责制。总经理同其他成员的关系是领 导与被领导、上级与下级的关系，所以 ，副总经理等高级职员由总经理提议任 命 总经理作为公司法人代表的代理人及公 司行政工作首脑，必须对董事会负责。 其主要职权有：组织实施董事会决议； 组织实施公司年度经营计划和投资计划 ；拟订公司内部管理机构的设置方案和 基本管理制度；制定公司的具体规章； 提请聘任或解聘公司的副总经理和财务 负
16、责人。总经理主要承担因经营管理不善的责任，包括职务 上、经济上和刑事上三个方面。如果因为总经理能 力不强或责任心不强而导致经营管理不善，总经理 承担的直接责任是自己的薪金减少，甚至被董事会 解聘，加入失业者队伍，经济上和自我形象都将遭 受损害；如果总经理在经营管理上严重失误而使公 司蒙受巨大损害，除解聘总经理的职务外，还可考 虑以总经理个人财产的一部分或全部赔偿公司甚至 负法律责任；如果总经理背着董事会和监事会，生 产经营了国家法律规定禁止的产品或服务内容，如 毒品、淫秽制品、赌博等，受到国家有关部门查处 而使公司形象和经济遭受重大损害，总经理不仅要 承担职务被解聘和经济赔偿的责任，而且还要承担 相应的法律责任。 4.公司的监督机构监事会是依照法律规定设置，以检查公 司财务状况、监督公司董事和经理行为 、维护股东和公司利益为主要职责的监 督机构。其主要职权包括：检查公司的 经营和财务活动；对董事、经理履行职 务时违反法律、法规或者公司章程的行 为进行监督；当董事和经理的行为损害 公司利益时，要求董事和经理予以纠正 ；列席董事
