《2013版施工合同范本应用与合同管理精讲》由会员分享，可在线阅读，更多相关《2013版施工合同范本应用与合同管理精讲（108页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、科学应对新版合同 提升施工合同管理 建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o一，2013版施工合同示范文本与合同管 理o 示范合同文本是合同管理的有力方法o 合同管理需要示范合同文本的支持建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o从2009年开始，经过先后4年多的努力， 由住建部和国家工商管理总局组建的新版 施工合同修订课题组，已完成2013版施 工合同征求意见稿的起草、网上征集修改 意见、反复修改完成送审稿、报批稿以及 专家论证工作，2013版施工合同已顺利 通过住建部领导最后的审批工作，并发布 实施。建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-02
2、01）o当前，整个中国建设领域和建筑行业以及承、发 包双方等各方市场主体认真学习2013版施工合 同，为2013版施工合同的全面施行做好准备， 已经成为全行业一项重要的学习、培训任务，尤 其是企业的合同管理适应2013版施工合同所设 定的一系列新的合同管理制度，全面提升合同管 理水平，切实做好应对准备，更是成为了所有承 发包企业合同管理的当务之急。 建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o二、2013版施工合同的法律地位及其文 本设定八项新的合同管理制度。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o 我国原先一直实施不分投资主体和工 程建设项目区别的建设工程
3、施工合同示范 文本的单一管理体制，从国内第一版共41 条的1991版建设工程施工合同（示范 文本）到第二版共47条的1999版示范 文本，都适用于任何投资主体的任何工程 项目的施工建设。 建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o（一）应高度重视我国2008年来形成建 设工程施工合同管理的双轨制。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o按国务院的“三定”方针，凡政府投资和国 有资金投资为主的基础设施建设项目归口 国家发改委牵头管理，非政府投资的房建 项目归口住建部牵头管理，据此，国家已 建立建设工程项目和工程合同的双轨制管 理。o目前，接轨国际惯例，我国按
4、施工总承包 和工程总承包的不同承包模式，主管部门 已按“两两对应”方式颁发四个示范文本。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o1、早在1999年12月，建设部和国家工 商管理总局共同施行建设工程施工合同 （示范文本），该文本共47条177款， 一直沿用至今，现已为2013版施工合同 取代。o2、2011年11月，住建部和国家工商管 理总局共同颁布房建项目的工程总承包 合同（2011版示范文本），该文本共 20条108款。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o3、2007年11月，国家发改委等九部委共同颁 发用于政府投资的基础设施项目的（标准施工 招标
5、资格预审文件）和（标准施工招标文件）试 行规定即56号文件，标准招标文件中的 施工总承包通用合同条款，共24条131款。o4、2012年1月，国家发改委等九部委共同颁发 用于政府投资的基础设施项目的设计、采购、 施工总承包招标文件，其中的通用合同条款 ，共24条139款。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o新版示范文本的签订和履行的管理，主要 应由当事人根据市场规律和法律规定由自 主加强管理，这是一个我国经济管理体制 进一步改革在建设领域的重要变化，使用 2013版施工合同的各方当事人，务必在 这样的认识的前提下建立自己的符合市场 规律和市场需求的合同管理体制和机制。建
6、设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201） o o （二）建设工程合同示范文本的法律地 位以及规范建筑市场的重要作用。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o2007年11月，国家发改委等九部委在颁 布56号文件时，突出强调了政府主管部门 加强对政府投资项目的严格管理，强调通 用条款属于强制使用的文本，明确规定当 事人对通用条款不得擅自修改。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o 住建部和国家工商管理总局在颁布 2013版施工合同时，在新版示范文本的 说明第二部分“示范文本的性质 和适用范围”中明确：“示范文本为非 强制性使用文本。 o既
7、然2013版施工合同不作为强制性使用 文本，那么当事人是不是可用可不用？它 的法律地位是什么呢？对于这个带根本性 的问题，可以确定地说，新版施工合同的 法律地位是我国以市场方式从事工程承包 行业的交易习惯。o对于2013版施工合同的法律地位，需要 从以下两个方面来认识。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o 新版施工合同的法律地位是我国以市 场方式从事工程承包行业的交易习惯决定 的。建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o对于2013版施工合同的法律地位，需要 从以下两个方面来认识。o其一，在法律、法规没有规定时，行业交 易习惯可以作为判案的根据。建设
8、工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o其二，1999版示范文本通用条款中的有 关规定因其行业交易习惯性质，成为最高 院施工合同司法解释处理相关争议的依据 。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o三、从我国建筑市场两起震惊国内外的特 别重大的案件，看加强施工合同签约和履 约管理的重要性。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o 一段时间来，由于国家立法滞后、建筑市场 不规范，以及施工企业合同管理存在的欠缺和疏 漏，致使我国建筑领域出现了一系列新问题.o 其中不少是疑难复杂的法律问题，这些问题 集中反映在上海静安的施工现场履约管理混乱引
9、起的11.15大火致58人死73人伤,以及放弃合同 签约管理的中海外集团波兰公路项目合同解除、 被索赔20亿元人民币，以及上海静安的施工现 场履约管理混乱引起的11.15大火致58人死73 人伤的两大典型案例。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o1、施工合同失守签约管理导致的中海外 波兰高速公路项目巨额索赔案。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o这是一个大型中央建筑业企业疏于合同签 约管理所发生的典型案件。建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o2009年9月，波兰A2高速公路开始招标 ，中国海外工程有限公司（下称中海外） ，
10、与国内四家公司组成的联合体以4.4亿 美元的价格中标A、C两个标段（约49公 里），几乎比其它公司的报价低一半，连 波兰政府预算的28亿兹罗提（约合10亿 美元）的一半都不到。 建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o中海外在没有事先仔细勘探地形及研究当 地法律、经济、政治环境的情况下，就与 波兰公路管理局签下总价锁死的合约，以 致成本上升、工程变更及工期延误都无法 从业主方获得补偿，加之管理失控、沟通 不畅及联合体内部矛盾重重，最终不得不 撂荒走人。 建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o招标合同参考了国际工程招标通用的菲迪 克(FIDIC)条款，但
11、与菲迪克标准合同相 比，中海外联合体与波兰公路管理局最终 签署的合同删除了很多对承包商有利的条 款。波兰业主还在合同中增加了一些条款 ，用以限制承包商权利。比如，菲迪克条 款规定，如果业主延迟支付工程款项，承 包商有权终止合同，这一条款被明确删除 。o还有其他问题：波兰语等建设工程施工合同（示范文本）（GF- 2013-0201）o2、转包以及抢工期致施工现场管理混乱 引起的上海静安11.15大火案。o这是一个中小施工企业工程转包、抢工期, 疏于合同履约管理的典型案件。 建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o2010年11月15日，上海市静安区胶州路728号 的存量房屋、
12、共28层的教师公寓正在进行外墙 改建、增加保温层和更换钢窗的施工，大楼住有 156户、400多名居民。下午2：15，因外墙10 层脚手架上两个电焊工违章施工的火星掉落，引 燃易燃的保温材料并迅速吞噬着脚手架外侧的尼 龙安全防护网，浓烟随即冒起，火势迅速蔓延终 于酿成震惊国内外的重大城市火灾。经过对遇难 者遗骸的DNA检测，上海“1115”火灾事故遇难 人数为58人，其中男性22人，女性36人。除此 之外，有73人在本次大火中受伤。建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o国务院事故调查组认定的六大问题为：o第一、建设单位、投标企业、招标代理机构相互 串通、虚假招标和转包、违法
13、分包。o第二、工程项目施工组织管理、合同管理混乱。o第三、设计企业、监理机构工作失职。o第四、市、区两级建设主管部门对工程项目监督 管理缺失。o第五、静安区公安消防机构对工程项目监督检查 不到位。o第六、静安区政府对工程项目组织实施工作领导 不力。建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o我们在认真学习2013版施工合同的同时, 可以从上述两大典型案例吸取教训,高度重 视并采取有效措施加强施工合同的签约管 理和履约管理。建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o四、准确贯彻执行2013版施工合同以及 新的合同管理制度，应高度重视十二个疑 难复杂法律问题的深入
14、研究及其准确处理 。建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o 以下十二个问题都需要深入研究，及 时采取应对措施。o 分析的方法o 分析的价值观o 分析的角度建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o（一）协议书第7条承诺规定三项中前两 项主要针对承、发包方，对此，通用条款 己设定互为担保等一系列措施；承诺要求 不签订黑白合同，则是新版示范文本要求 承发、包双方所作的特别约定，双方当事 人对此应寄予寄于高度关注。建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o黑白合同问题是司法实践中普遍遇到的疑 难法律问题，许多案件中当事人除了备案 合同外还签订
15、了与备案合同的实质性内容 不一致的合同，这成为一类难以解决的复 杂司法问题。 建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o在工程结算时黑白合同应以白合同为准， 这是最高人民法院对建筑市场出现的黑白 合同问题所做出的明确的处理原则。但是 ，司法解释施行后，黑白合同问题并未得 到有效的抑止，其重要原因是双方的合同 中对此并无相应约定，因此，2013版施 工合同的协议书要求当事人所作的上述特 别约定，对于规范市场规范当事人的合同 签约管理，具有重要的现实意义。建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o（二）施工企业转包、违法分包、借用资 质三种违法行为会造成工程分包
16、行为无效 。承包人履行协议书不进行转包和违法分 包工程的承诺，必须大力加强分包管理和 项目管理，预防表见代理则是施工企业加 强工程分包管理的重点。建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o司法实践中，工程分包中存在的问题以及 承包人确保承诺实现的关键主要有：o第一，非法转包、违法分包，是引起重大 安全质量事故的违法行为。建设工程施工合同（示范文本）（ GF-2013-0201）o针对国内建筑市场所发生的一系列重大安 全、质量事故反映的主要原因，缘于工程 的非法转包、违法分包和借用资质的实际 情况，司法解释第4条规定的行为无效， 是指承包人非法转包、违法分包、没有资 质的实际施工人借用有资质的施工企业名 义承包工程三种情况，因为这三种情况违 法了国务院的建设工程质量管理条例 的强制性规定。
