合同基本知识及审核规范

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1、合同基本知识及审核规范法律事务部 2014年10月2一、关于合同及合同法的概述二、关于合同审查的基本要求三、关于合同风险及常见问题的处理四、公司合同管理的相关制度和规范前 言五、财务报账中遇到合同问题的讨论目 录3前言审计之关注2014年3月-4月，省公司内审部开展了合同管理扩展 审计，审计重点内容是： 合同对方当事人的合规性； 合同范本使用管理； 合同条款的合法合规性； 合同主要内容； 合同实际履行情况； 合同价款支付的合规性、合理性； 合同变更及废止管理。趋势：内容方面由流程审计向内容审查延伸形式方面由实地取样向系统数据采集转 变4前言-合同之目标合 法符合国家法律法规符合公司内部规定SO

2、X内部控制相关要求公司业务发展规定公司合同管理办法 合 规合同法、民法通则等民商法建筑法、安全生产法等行政法电信条例、增值税暂行条例 等行政法规 工信部通信工程建设项目招标投 标管理办法等部门规章主体合法合规程序合法合规实体合法合规5一、关于合同及合同法的概述二、关于合同审查的基本要求三、关于合同风险及常见问题的处理四、公司合同管理的相关制度和规范五、财务报账中遇到合同问题的讨论目 录6（一）合同（一）合同及合同法基本原及合同法基本原则则则则（二）合同（二）合同的内容与形式的内容与形式（三）合同（三）合同的的订订订订立立（四）合同（四）合同的效力的效力（五）合同（五）合同的履行的履行（六）合同

3、的保全（六）合同的保全（八）合同（八）合同的的终终终终止止（九）（九）违约违约违约违约 责责责责任和争任和争议处议处议处议处 理理基础篇合同基础知识（七）合同的（七）合同的变变变变更和更和转让转让转让转让7u合同的概念合同法第2条：“本法所称合同 是平等主体的自然人、法人、其他组织组织 之间设间设 立、变变更、终终止民事权权利义务义务 关系的协议协议 。”婚姻、收养、监护监护 等有关身份关系的协议协议 ，适用其他法律的规规定。1. 1. 平等主体平等主体间间间间2. 2. 双方或多方法律行双方或多方法律行为为为为3. 3. 设设设设立、立、变变变变更、更、终终终终止民事法律关系止民事法律关系4

4、. 4. 相相对对对对性性4 4大大 特征特征（一）合同及合同法基本原则（一）合同及合同法基本原则86、维护合同效力5、合法4、诚实信用3、公平2、自愿1、平等 合同法基本原则9必备备条款1、名称和住所2、标标的3、数量重要条款3、质质量4、价款或者报报酬5、价款或者报报酬6、履行期限、地点和方式7、违约责违约责 任8、争议议解决办办法任意条款保修保险险包装保密（二）合同的内容与形式（二）合同的内容与形式10格式条款的特殊法律规制 权权利义务义务 公平 合理提醒制定 免除已方责责任 加重对对方责责任 限制对对方主要权权利无效（二）合同的内容与形式（二）合同的内容与形式11合同形式书书面形式合同

5、书书传传真电电子邮邮件数据电电文其它形式口头头形式行为为形式其它形式意向书？备忘录？免填单？发票、帐单？短信息？点击合同？电话营销？（二）合同的内容与形式（二）合同的内容与形式12 事实合同事实合同应当书面/签章 却未书面/签章一方履行一方接受构成要件构成要件（三）（三）合同合同的订立的订立13生效无效可撤销效力待定成立承诺要约要约邀请合同订订立流程（三）（三）合同合同的订立的订立14练习：商务谈判中的要约、承诺 请对采购设备商务谈判中的各个步骤用 要约邀请、要约、新要约（反要约）、 承诺等行为进行详述。价格咨询对方推出 方案A本方推出 方案A1对方推出 方案B本方承诺本方推出 方案B115合

6、同的 效力有效无效可撤销销效力待定（四）（四）合同合同的效力的效力16合 同 的 效 力有效意思表示一致+合法合同生效VS合同成立无效可撤销销效力待定（四）（四）合同合同的效力的效力17合 同 的 效 力有效无效整体无效欺诈诈/胁胁迫+损损国恶恶意串通+损损国/集体/他人以合法形式掩盖非法目的损损害社会公共利益违违反强制性规规定免责责条款 无效人身伤伤害故意/重大过过失+财产损财产损 失可撤销销效力待定（四）（四）合同合同的效力的效力18合 同 的 效 力有效无效可撤销销原因意思表示不真 实实方式行使撤销权销权效力撤销销前有效种类类重大误误解显显失公平乘人之危欺诈诈、胁胁迫效力待定单方撤销权双

7、方撤销权（四）（四）合同合同的效力的效力19合 同 的 效 力有效无效可撤销销效力待定效力处处于不确定状态态 种类类无缔约缔约 能力无代理权权无处处分权权（四）（四）合同合同的效力的效力20是指合同当事人按照约定，全面地、及时地、适当地完成其合同义务，如：交付约定的标的物。u合同履行u原则：诚实信用原则q附随义务w通知义务w协助义务w保密义务实际履行原则q必须按照合同约定的标的履行，不能以其他标的代替。（ 小明买瓷砖 ）全面履行原则q全面的、适当的完成合同义务的行为。q“任何一方未履行本协议项下的任何一项条款均被视为违约。”q遵守原则的重要性：如违反则违约。（五）（五）合同合同的履行的履行21

8、Click to add Text实际履行全面履行诚实信用履行的原则不安 抗辩权同时履行 抗辩权先履行 抗辩权履行的抗辩（五）（五）合同合同的履行的履行22可以撤销的三种行为：u代位权指债务人怠于行使其到期的债权，对债权人造成损害的，债权人为了保全自己的债权，得以自己的名义代为行使属于债务人债权的权利。 代位权的行使要求：债务人的债权不具有人身专属性限度：以保全债权为必要限度 债权人债务人次债务人代位权到期债权u撤销权u一是放弃到期债权；u二是无偿转让财产；u三是以明显不合理的低价转移财产。债权人债务人第三人撤销权恶意处分指债权人对于债务人所为的危害债权的行为可以请求人民法院予以撤销的权利。

9、（六）（六）合同合同的保全的保全23合同的变变更 条件：协协商一致 方式：按订订立的程序合同的转让转让 合同权权利的转让转让 合同义务义务 的转让转让 合同的概括转让转让（七）（七）合同合同的变更和转让的变更和转让24合同 终止履行 完毕免除解除提存混同抵销单单方解除不可抗力预预期违约违约根本违约违约双方解除约约定解除协议协议 解除（八）（八）合同合同的终止的终止25违约责任 形式赔偿金赔偿金违约金违约金定金定金继续履行继续履行（九）（九）合同合同的违约责任的违约责任1、违约行为 2、违约责任（归责、免责） 3、违约责任的承担形式；26定金写法要规规范“双刃剑剑”违约违约 金具体金额额百分比赔

10、偿赔偿 金直接损损失间间接损损失定金违约违约 金违约违约 金赔偿赔偿 金填平原则二选一可并用（九）（九）合同合同的违约责任的违约责任27“离婚”设 计的好处离婚条款的设计最担心的地方离婚+结婚解决担心：应用法律思维“结婚离婚”证据保存协协商仲裁诉讼诉讼（十）（十）合同合同的争议处理的争议处理28一、关于合同及合同法的概述二、关于合同审查的基本要求三、关于合同风险及常见问题的处理四、财务工作中遇到合同问题的讨论29合同技巧合同审查审查 技巧形式审查审查实质审查实质审查合同书书写招数三步18招二、关于合同审查的基本要求301. 审查合同当事人在文本中的称谓是否前后一致常见问题：称谓不一致，如买卖合

11、同中，同时存在“买方、卖方”与“甲方、乙方”两种称谓，且没有指代关 系。 如：网维中心TD室内基站安装合同：施工单位、发包方、承包方、甲方、乙方2. 审查合同金额是否准确一致常见问题：金额只有小写没有大写、金额大小写不一致、数字计算错误、单位错误、分期付款总额与合同 总金额不一致、合同金额前后不一致等。3. 审查合同期限的表述是否准确且前后一致常见问题：如合同上文表述为“期限一年”，下文表述却为“自2008年1月1日起至2009年2月”，表述前后矛 盾。4. 审查合同条款序号是否连续，合同条款指代是否准确常见问题：在合同拟定过程中增加或删除一些条款，没有修改相应的条款编号，而合同中往往会出现“

12、参照 本合同第条”或“若出现本合同第条约定的情形”等具有指代内容的条款，条款序号出错，随之导致指代 错误，产生混乱。5.审查数字区间的表述是否明确常见问题：数字区间存在重叠或缺漏导致约定不明，如维护服务质量考评办法，得分区间的临界值重叠或 遗漏，全用“、”，或全用“ 、 ”等，如设置四个分档并支付不同比例的合同款时，四个分档约定为： 70分以下，7080，8090，90分以上。上列各分档之间存在重叠，且以上、以下未标明是否含本数，如 恰巧考核得分为重叠的分数时，则可以按不同比例付款，极易导致争议。（一）（一）合同合同的形式审查的形式审查316.审查合同是否列明了附件清单、且与实际送审附件内容一

13、致常见问题：合同设有附件，但没有清楚、完整地列明所有附件，或者附件清单与实际送审的附件不一致,或 者附件的序号与合同正文中的引用序号不一致。7.审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章常见问题：签字、盖章不全。8.审查单位对方的法定代表人或负责人签字是否与营业执照上的名字一致常见问题：签字不一致、签字潦草无法辨认等。9.审查自然人对方的签字是否与身份证上的名字一致常见问题：签字不一致、签字潦草无法辨认等。10.审查合同签署部分对方当事人的盖章是否正确常见问题：印章上的公司名称与合同中书写的单位名称不一致、盖章非公章或合同专用章。（一）（一）合同合同的形式审查的形式审查32形式审查审查 小结结形

14、式审查审查 是对对合同非法律 问题问题 的审查审查 。形式审查审查 的核心 ：“一致”、“准确”；形式审查审查 的目的：保证证合同的“规规范性”和 “严谨严谨 性”。形式审查的要点： 1、前置审批流程审查； 2、报审资料的完整性、符合性审查； 3、合同文本形式审查：33合同技巧合同审查审查 技巧形式审查审查实质审查实质审查合同书书写招数三步18招二、关于合同审查的基本要求34合同主体 审查合同内容 审查实质审查AB合同订立程序 审查D合同具体条款 审查C（1）合同主体审查： 1）主体资格合法性审查 ； 2）合同主体经营资格的 有效性审查； 3）非企业法人主体资格 审查；审查合同内容有无 违反国

15、家法律法规 的禁止性规定；对合同的标的；数量 ；质量；价款或酬金 ；履行期限、地点和 方式；违约责任；解 决争议的方法；法律规定的必要程序 公司内控的相关规定 ；（二）实质审查的主要内容35合同主体合 格性审查A自然人自然人法人法人其它组织其它组织行为能力三证齐全经营范围特殊行业的行政许可和经营资质依法设立有相应的资产和住所法人内设部门法人内设部门理论上无权实践中并非一概无效尽量避免，但风险可控时亦可（二）实质审查的主要内容36合 同 的 效 力有效无效整体无效1、欺诈诈/胁胁迫+损损国2、恶恶意串通+损损国/集体/他人3、以合法形式掩盖非法目的4、损损害社会公共利益5、违违反强制性规规定免责

16、责条款 无效1、人身伤伤害2、故意/重大过过失+财产损财产损 失可撤销销效力待定合同内容合 法性审查B（二）实质审查的主要内容373 3、充分考虑履行情况、充分考虑履行情况1 1、合同名称正确、合同名称正确2 2、合同条款完备、合同条款完备4 4、合同条款明确、合同条款明确 、具体、具体5 5、交易程序安全、交易程序安全具体条款审查 10个要素合同具体条款 完备性审查C 付款比例设计恰当 付款设计督促履约 自动顺延条款 验收推定条款（二）实质审查的主要内容386 6、违约责任设计、违约责任设计7 7、合同用语明确、合同用语明确8 8、合同附件、合同附件、补充协议补充协议9 9、不具有可操作性的条款、不具有可操作性的条款1010、知识产权、知识产权 和商业秘密和商业秘密具体条款审查 10个要素合同具体条款 完备性审查C（二）实质审查的主要内容C.合同具体条款审查10个要素（1）审查合同名称 是否正确。（2）审查合同条款 是否完