私募股权投融资实务

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1、私募股权投融资实务谷志威个人简介谷志威尚公律师事务所北京总部律师、合伙人吉林大学法学学士、东北大学法学硕士、悉尼Macquarie大学金融学硕士业务领 域：私募融资、境内外上市手机：13910915098E-mail: 目录第一章 何谓（What）私募股权投资基金？第二章 为何（Why）需要私募股权投资？第三章 如何（How）实施私募股权投资？第四章 如何（How）实现 私募股权融资？第一章何谓(What)私募股权投资基金？私募股权投资基金概况私募股权投资基金的定义私募股权投资基金的性质私募股权投资基金的特征私募股权投资基金的属性私募股权投资基金的类别私募股权投资基金的来源私募股权投资基金的盈

2、利模式私募股权投资基金关注的领域美国私募融资金额06年首超IPOIPO的融资总额为 1540亿美元，私募的融资额 高达1620亿美元。2005年，通过美国三大证交所公开上市的融资总额为 1470亿美 元，私募等交易的融资总额为 1010亿美元。针对 私募交易活跃的情况，美国第二大股票交易所纳斯达克计划 推出一个服务于此类交易的自动化市场。1、私募股权投资基金概况 389亿美元Equity Office Propeties房地产信托公司（写字楼及商业物业投资信托） 收购方：黑石集团 ，时间：2007 点评：一场激烈的竞价，将价格提高了30亿美元。 327亿美元美国医院公司（Hospital Co

3、rp. of America） 收购方：贝恩，KKR，美林 ，时间：2006 310亿美元雷诺兹纳贝斯克（RJR Nabisco，卷烟和食品） 收购方：KKR ，时间：1989 274亿美元皇家哈拉斯娱乐公司（Harrahs Entertainment，酒店、博彩及 娱乐） 收购方：阿波罗，得克萨斯太平洋集团 时间：2006 257亿美元Clear Channel Communication（无线电广播公司） 收购方：贝恩，ThomasH.Lee 时间：2006史上10大私募股权收购交易 收购方：凯雷，Riverstone，高盛 时间：2006 点评：高盛负责这 笔交易，并从买卖双方赚取费用。

4、 176亿美元飞思卡尔（Freescale）半导体 收购方：黑石，凯雷，Permira，得克萨斯太平洋集团 时间：2006 点评：借助这笔交易，英国私募股权投资巨头Permira正式开始参与美国市场的巨额交易。 174亿美元Albertsons（食品与药品零售连锁） 收购方：Cerberus 时间：2006 点评：全美医药零售巨头CVS和SuperValu的加盟，帮助Cerberus说服Albertsons管理层最终下决心 将公司私有化。 150亿美元赫兹（Hertz，租车） 收购方：凯雷，Clayton Dubilier RESTRICTION ON ANNOUNCEMENTS 16 SEC

5、TION 8 ACCESS 17 SECTION 9 EXPENSES 18（1）反摊薄条款（antidilution）是一种用来确保原始投资人利益的协定，按照该 协定，后来加入的投资者等额投资所拥有的权益不能超过这些原始投资人。 （2）肯定性条款是指被投资企业管理层在投资期内应该从事哪些行为的约定；否 定 条款（negative covenants）是指被投资企业管理层不能在投资期内从事哪些行 为的约定 （3）优先购买股权，即在被投资企业IPO前如果原有股东向第三方转让股份，在同 等条件下，私募股权投资商有优先购买的权利。 （4）共同卖股权，即在被投资企业IPO前，如果原有股东向第三方转让股

6、份，投资 商有权按照拟卖股的股东与第三方达成的价格和协议，参与到这项交易中，按原有 股东和私募股权投资商在被投资企业中的目前的股份比例向第三方转让股份。 （5）股票被回购的权利，如果被投资企业在一个约定的期限内没有上市，被投资 企业应该 以一个约定的价格买回投资商所持有的全部或部分的被投资企业的股票。 （6）强制原有股东卖出股份的权利。如果被投资企业在一个约定的期限内没有上 市，投资商有权要求原有股东和自己一起向第三方转让股份，原有股东必须按投资 商与第三方谈好的价格和条件按与投资商在被投资企业中的股份比例向第三方转 让。 （7）创始人股东、管理层和主要员工对投资商的承诺包括：签定一定期限的雇

7、佣 合同、保密协议和非竞争协议。 （8）陈述和保证 投资商最初的决定是基于企业投资商提供的信息，如果发现这 些信息是不真实 的， 或保证人所承诺的事情发生了重大变化，企业必须向投资商做出赔偿，投资 商通常要求增加企业的股票作为赔偿 。6、投资协议 ( SPA)投资管理关键词：增值服务出席董事会策略性建议策划上市进程 策划购并整合定期财务报 告 提出改进措施退出渠道 1.回购 2.兼并收购 3.公开上市4.清算破产。7、投资后管理及退出( EXIT)知识产权 法律风险尽职调查 不实风险国有股权转让风险8、法律风险及控制( Legal Risk Control)知识产权 法律风险私募股权基金选择的

8、投资项目如果看中的是目标企业的核心技术，则应该 注意该核心技术的知识产权 是否存在法律风险。有关知识产权 的法律风险可能存在如下 方面：1）所有由目标公司和其附属机构拥有或使用的商标、服务标识 、商号、著 作权、专利和其他知识产权 ；2）涉及特殊技术开发的作者、提供者、独立承包 商、雇员的名单清单和有关雇佣开发协议 文件；3）为了保证专有性秘密而不申请 专利的非专利保护的专有产品；4）公司知识产权 的注册证明文件，包括知识产权 的国内注册证明、省的注册证明和国外注册证明；5）正在向有关知识产权 注册机 关申请注册的商标、服务标识 、著作权、专利的文件；6）正处于知识产权 注册管 理机关反对或撤

9、销程序中的知识产权 的文件；7）需要向知识产权 注册管理机关申 请延期的知识产权 的文件；8）申请撤销、反对、重新审查已注册的商标、服务标 识、著作权、专利等知识产权 的文件；9）国内或国外拒绝注册的商标、服务标识 权利主张，包括法律诉讼的情况；10）其他影响目标企业或其附属机构的商标、 服务标识 、著作权、专利、专有技术或其他知识产权 的协议；11）所有的商业秘 密、专有技术秘密、雇佣发明转让或者其他目标企业或其附属机构作为当事人并 对其有约束力的协议，以及与目标企业或其附属机构或第三者的知识产权 有关的 协议。此外，创业者与原单位的劳动关系问题、原单位的专有技术和商业秘密的 保密问题以及遵

10、守同业竞争禁止的约定等，都有可能引发知识产权纠纷 。8、法律风险及控制( Legal Risk Control)律师调查 不实或法律意见书 失误法律风险私募股权基金一旦确定目标企业之后，就应该 聘请专业 人士对目标企业 进行法律调查 。因为在投资过 程中，双方处于信息不对称的地位，所以法 律调查 的作用在于，使投资方在投资开始前尽可能多地了解目标企业各方 面的真实情况，发现 有关目标企业的股份或资产 的全部情况，确认他们已 经掌握的重要资料是否准确地反映目标企业的资产负债 状况，以避免对投 资造成损害。在私募股权投资中，目标企业为 非上市企业，信息披露程度 就非常低，投资者想要掌握目标企业的详

11、细资 料就必须进 行法律调查 ，来 平衡双方在信息掌握程度上的不平等，明确该并购行为存在哪些风险 和法 律问题 。这样 ，双方就可以对相关风险 和问题进 行谈判。私募股权基金投 资中律师调查 不实或法律意见书 失误引起的法律风险 是作为中介的律师事 务所等机构与投资机构及创业 企业共同面对的法律风险 。尽职调查 不实， 中介机构将承担相应法律责任；投资机构可能蒙受相应损 失；而创业 企业 则可能因其提供资料的不实承担相应的法律责任。8、法律风险及控制( Legal Risk Control)国有股权转让 法律风险1.转让 主体资格瑕疵的法律风险2.国有资产评 估不实的法律风险3.国有资产转让

12、程序中的法律风险4.国企转让 模式选择 中的法律风险5.职工安置中的法律风险8、法律风险及控制( Legal Risk Control)第四章如何(How)实现私募股权融资？自我评估制备商业计划书选对交易对手用好中介机构理清私募融资的内在逻辑制定交易策略关键词 ：您准备好了吗?行业前景 战略定位 市场份额技术模式 商业模式 竞争态势优势壁垒 售价趋势 成本趋势产权沿革 财产关系 税务环保1、自我评估行业状况发展规划融资计划资本支出财务预测公司优势团队介绍财务状况2、制备商业计划书关键词 ： 数据和佐证 商业模式 内在逻辑公司沿革产业规 划（3-5年）产能计划（供求分析） 供应计划（采购分析）关

13、键词：资本故事 数据说话 营销计 划（渠道分析） 经营计 划（3-5年） 收入计划（价格测算） 成本计划（成本测算） 利润计划（费用测算） 经营性现金流分析测算 投资计 划（3-5年) 固定资产投资（土地、房屋、设备） 流动资产 投资（原料、存货、备付） 投资性现金流分析测算 融资计 划（3-5） 负债融资计划（项目及流动资金贷款） 股本融资计划（原始、私募、公募） 融资性现金流分析测算2、制备商业计划书类别背景风格机制规模团队倾向程序3、选对交易对象关键词: 资本有性格“药材好药才好”“大医院小大夫”关键词 ：法律 审计财务 顾问问脉处方4、用好中介机构避实就虚 帐算到点上境界与追求资金不等

14、同于资本(最后才论钱) 资产不等同于价值(成本表过去) 故事不等同于事实(共赴未来时) 私募不等同于变现(变现没故事)5、理清私募的内在逻辑企业之于基金关键词: 可造化的资本故事避虚就实 价给到实处 意志与利益可持续成长的内、外在驱动力 盈利能力、成长性、市场地位 企业利益与资本意志的同一性5、理清私募的内在逻辑基金之于企业关键词: 可企及的财富故事关键词 ：实力为王 弹性应对设陷需求选好主投一次规划把握主次多方博弈以逸待劳分步实施进退有度关键词 ： 把握主次估值基础 融资规 模 股权比例 对赌 条件交易周期 上市约定 赎回约定 优先权利交割条件 竞业 禁止 陈述保证 交易费用6、制定交易策略

15、在私募股权投融资中，富有经验的律师是投资者、融资者不可缺少的一个助手。投融资中大量的法律文件需要有经验的法律顾问来起草和把关。同时，由于投资结 构、融资结构要达到有限追索的目的；有时又须充分利用投资、融资所带来的税务 亏损以降低资金的综合成本。这些都要求有丰富经验的法律顾问，以检查这 些安排 是否适合于国家和项目所在地区的有关规定，是否存在任何潜在问题或风险。即律 师参与私募股权基金，首先，有利于提高工作效率，投融资业务 复杂，企业难于做 好；律师的介入，专业优势 可以得到充分体现，实现工作效率最大化、风险最小 化、投融资效应最大化；其次，规避风险，包括规避经营风险 、规避财务风险 、规 避法律风险等。首先，私募股权基金成立的过程需要律师参与。由于我国目前还没有专门的私募股权基金法及有关法律、法规或文件，只能依据现有的民法通则、公司法、 合伙企业法、 外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法等法律 法规建立私募股权基金。对于涉外私募股权基金的进入，也缺少相关规定，中外 合资经营 企业法、中外合作经营企业法、关于外国投资者并购境内企业的 规定以及商务部的其他相关规定将是私募股权基金进入的依据。私募股权基金的 审批、注册登记、资金募集、资产评 估、外汇管理等方面的法律问题均需要律师的 参与。律师参与私募项目的必要性