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1、1 合伙财产研究马强上传时间 :2001-6-7 为经营合伙事业，必须有相当财产以供运用。合伙目的之达到，各合伙人协力经营固然是其不可或缺的因素，但稳定的合伙财产却是合伙事业成败的关键所在。不仅如此， 合伙财产又是合伙债务的担保，合伙债权人的利益能否得到充分保障，交易秩序能否稳定均端赖于合伙财产。 正如此， 合伙财产才成为合伙制度中的一个至关重要的问题。自罗马法以来，中外学者纷纷著书立说对此问题予以阐述，尽管学说意见不一，但均对当时或后世的立法产生了深远的影响， 而且各国合伙立法也无一例外地对合伙财产予以规定。合伙财产所涉及的问题很多， 但其中择其要者而言，莫过于合伙财产的概念、合伙出资组成及
2、合伙财产的法律性质。应当承认，各国学说和法律对上述问题的规定并不相同，我国民法通则和合伙企业法的规定独具特色，不仅与各国规定多有不同，而且两法对此问题之规定也相差甚远。既然学说立法多不一致，那么， 何种学说或立法模式更具理性、更符合实际，乃是我们应当探讨的问题。 有鉴于此， 借鉴发达国家立法对上述问题进行研究，从中发现符合我国合伙实践的理论或规定为我所用，应当是十分有意义的。一、 “合伙财产”确切含义探究法律概念的定位不准将会带来意想不到的后果，并给纠纷的合理解决制造人为的障碍，“定义明则法域清” 。但是，古往今来，关于合伙财产一词的确切含义，各国法律均未规定，学说见解也各不相同。总的说来，大
3、致有下列几种观点：第一种观点认为，合伙财产包括合伙财产和合伙债务二部分。持这种主张的， 以郑玉波先生和梅仲协先生为代表。台湾学者郑玉波先生认为：合伙财产有广义、狭义之分；广义的合伙财产包括合伙财产（积极财产）及负债（消极财产）。狭义的合伙财产，则以合伙之资产为限，亦即为达成经营共同事业之目的，而与合伙人个人财产划分独立之特别财产是也。它包括合伙人的出资和其他合伙财产。梅仲协先生也认为：合伙财产除包括各合伙人之出资外，兼及其他与经营合伙事业有关之一切资财。合伙债务亦归属于合伙财产，即合伙之消极财产也。第二种观点认为：合伙财产是指合伙人出资及合伙所得其他财产的总和。台湾学者史尚宽先生就认为： 合伙
4、财产由各合伙人出资及其他财产而构成。美国统一合伙法第 8条规定： 所有作为合伙人出资带进合伙的或以后通过购买或其他方式获得的记入合伙帐户的财产为合伙财产， 除非已表示相反的意图，用合伙资金获得的财产是合伙财产。我国大陆学者也多持此种观点， 例如，有的学者认为：合伙财产是合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙名义取得的收益之总和。我国合伙企业法第19 条所规定的合伙企业财产也与此相同。第三种观点认为： 合伙财产是合伙人因出资而直接构成的共有财产和合伙经营中积累的财产。第四种观点认为：合伙财产包括：（1）各合伙人的出资以及通过为合伙执行事务而取得的物件； （2）因属于合伙财产的权利而取得的物或
5、对灭失、毁损或侵夺属于合伙财产的物件2 作为赔偿而取得的物件。德国民法典就持这种观点。在上述观点中， 我们认为， 第三种观点和第四种观点虽然从一定程度上揭示了合伙财产的概念，但这两种观点并不准确。就第三种观点而言， 虽然这种观点指出了合伙财产是由合伙人出资和合伙经营积累的财产组成的，但其却仅将构成共有财产的出资界定为合伙财产，未免缩小了合伙财产的范围。众所周知， 合伙人的出资并不一定都成为合伙的共有财产，例如， 劳务虽然可以作为合伙的出资， 但劳务并不由合伙人共同共有。在这种情况下，按照上述学者的观点，劳务便不能成为合伙财产了。因此，仅将构成共有财产的出资作为合伙财产的一部分无疑是不准确的。就
6、第四种观点而言，它是以列举的方式规定了合伙财产，但其对合伙财产规定的不准确性是显而易见的， 它将合伙财产均界定为物或物件，显然将各种财产权利排斥在合伙财产之外，照此规定所能得出的结论便是：财产权利不能成为合伙财产，这是与合伙实践中许多合伙人以财产权利出资入伙的实际不相符合的。第一种观点和第二种观点的分歧点在于合伙财产中是否应当包括消极财产？即合伙债务。我们认为，要准确界定合伙财产的内含，就必须弄清财产一词在法律上的确切含义。据考证，“财产”一词来源于拉丁语proprius 和 proprietus，在罗马法中最早的财产概念是 familia 和 pecunia，前者主要指奴隶而言，而后者主要指
7、羊群。大约在罗马共和国末期，罗马法学家Alfenus 、Varus 等人开始使用所有权一词，与此同时，地役权、抵押权等概念也开始产生。不过，在罗马法中，一直将所有权及其他物权与各种物等同并统称为物（res）或财产（ proprietas） ，有时也称为财物（bona） ，它包括现代民法的物权、继承权和债权等，含义广泛。由此可见，就法律意义而言，财产和物、权利存在着天然的联系，正如有的学者所言：在罗马法中， “一个物不是意味着物权客体，而是一种财产，即能够在表明个人财产状况的财产清单中反映出来的任何物，以及他在对世权和从债中产生的对人权，死者的遗留物（财产）也包括在财产之中，遗产构成了一个权利和
8、义务的复杂的集合体，但为了许多目的，遗产是作为单一的财产来概括继承的”。1804 年制定的法国民法典完全采纳了盖尤斯和查士丁尼的法学阶梯的体系，在法典第二编“财产及对于所有权的各种限制”中，虽未对财产的法律意义加以规定，但却在第一章财产的分类中将民法意义的财产分为动产和不动产，结合本法第544 条的规定，我们不难得出这一结论：财产包括动产、不动产和权利。在英美法中，财产的概念不仅得到了广泛的采用，而且由于其 “根据经济的发展，倾向从法律关系、权力和责任、权利和义务、诉讼手段的类型的角度，而不是从抽象概念去考虑问题的思想方法” ，因而形成了独特的财产概念。布来克斯通区分了对人权和对物权，他认为，
9、 根据财产的有体性的特性应将其作为对物权，他进一步认为， 财产和生命、 自由一样， 是绝对权利。 受其绝对财产权概念的影响，1819 世纪，普通法的财产有两个特点，即绝对性和财产的有体性。然而将财产仅限定于有体物方面， 将会使许多财产利益难以得到法律的保护，这对权利人的保护是不够的。随着无形财产如知识产权、商业信誉的发展，无形财产的价值甚至超过了有形财产，于是，从19 世纪末期开始， 法院普遍认为财产并不一定是有体物，也不一定总是与物联系在一起，法院认为，只要是一种合法利益，不管它是否有形，均不影响其受到法律的保护。所以，19 世纪3 以后，任何具有潜在利益价值的物（有体物和无体物）和权利，都
10、可以成为财产权的客体，这种无体性的特征的发展，带来了财产概念的全新变化，“严格地讲，这个术语（property）用来指财产权， 法律规范规定物的所有权转移的情形便是如此。此外， 这个术语也被人们更经常地在转换了的意义上使用，这时它是指所有权的客体，即指所有物。在前一个意义上，财产权是指存在于任何客体之中或之上的完全的权利，正如有的学者所言：既然所有的法定利益是无形的， 或多或少的体现着抽象的法律关系的有限的请求，那么， 财产是法律关系而不是自我批评， 仅仅只有权利才能成为财产。现在普通法的财产概念，按照许多学者的看法，实际上是受法律保护的有价值的利益，财产是人与人之间的权利关系，并且是有限的、
11、 而不是绝对的权利。综上所述， 我们不难得出这一结论：民法中所说的财产，即可以是物 （无体物、 有体物），又可以是各种权利和利益。作为一种具有经济利益的权利和利益，财产并不包含债务。 因此，我们认为，合伙财产是指各合伙人同意属于合伙并必须用于合伙的出资以及合伙期间所发生的权利和利益。我国合伙企业法中使用了合伙财产一词，该法第19 条第 1 款规定：合伙企业存续期间， 合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产，按照该法第11 条第 1 款的规定：合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。由此可见，在我国，合伙企业财产应当包括物、权利和利益。合伙财产作为
12、民法意义上的财产的一种，具有一般财产的共性，但是， 合伙财产又不完全等同于一般意义上的财产，它又具有如下的法律特征：（一） 、合伙财产是一种特殊的财产早期的合伙，仅是一种契约关系，因此，合伙和合伙财产的联系并不紧密，随着社会的发展， 团体思潮的涌现，合伙更多地是体现为组织体而不仅仅单纯表现为一种合同关系，既然合伙是一种组织体，该组织体又从事营利活动，当然就要有一定的物质基础作保障，于是，近代以来，合伙均有了同合伙人个人独立财产相分离的财产合伙财产，“合伙财产不同于合伙人个人财产，因为它归属于全体合伙人”。正如此，区分合伙财产和个人财产才显得十分重要。 但是，合伙财产同合伙人人身的分离是一定的，
13、换言之，合伙财产同出资人合伙人联系的紧密度既不同于独资企业的财产，也不同于公司财产。就独资企业财产而言，出资人和企业财产是紧密结合，不可分离的， 独资企业的所有人就是出资人。独资企业的财产实际上就是出资人个人的财产。在独资企业中， 企业财产和个人财产的界限几乎没有，在法律上划分独资企业财产和出资人个人财产不仅不可能，而且也不必要。 而合伙财产则同出资人发生适度分离，合伙财产和出资人个人财产是分离的，一旦合伙人出资，该出资财产便成为合伙财产而由合伙共有。尽管合伙人要以个人财产对合伙债务承担无限责任，但合伙财产和合伙人个人财产还是有着明确的界限的，合伙财产的收益归属于全体合伙人，个人财产的收益则归
14、属于合伙人自己。同理， 合伙财产应优先用于清偿合伙债务，合伙人个人财产应优先用于清偿个人债务。就公司而言，股东一旦出资入股，就丧失了对出资的所有权，其出资成了公司的财产，股东只享有股权，股东仅以其出资对公司债务承担有限责任，公司盈亏与股东的个人财产无涉。因此， 此股东的出资一旦交由公司便形成了公司财产，与出资人完全脱离。 由此可见， 合伙财产是界于独资财产和公司财产间的一种中间财产，它虽然具有一定的团体财产性质，但毕竟没有脱离与合伙人的人身联系而成为独立的团体财产，它既同合4 伙人适度分离， 出资人又不丧失对其的所有权。正如有的学者所言“合伙企业财产虽然具有一定的团体财产性质，但毕竟没有脱离与
15、合伙企业成员的人身联系而成为独立的团体财产，合伙企业的拥有者是一个由多数人组成的复合主体，每个拥有者对于合伙企业财产都拥有自己的份额，这与财产权利和成员人身完全脱离的法人财产是一个明显的区别。”（二） 、合伙财产不以具有可转换性、可随时兑换性等清偿功能为必要合伙的一个本质特征就在于合伙人要对合伙债务承担无限连带责任，即合伙人是以其个人的全部财产对合伙债务提供担保，同时， 各合伙人间又对合伙债务互负连带清偿责任，这决定了合伙财产 （出资） 不一定必须具有可转换性和可随时兑现性等清偿功能。因此，合伙不仅可以以实物、货币出资，而且还可以以劳务、信用（商誉）、单纯不作为为出资，这是与合伙人共同经营的特
16、征相适应的，这一点也是合伙财产与公司财产的一个重要区别，在公司，公司股东对公司债务以出资额为限承担有限责任，公司则要以全部财产对公司债务承担责任，而公司财产又有相当一部分是由股东的出资形成的，这在客观上就要求股东的出资必须具有可转移性和可随时兑现性的功能，而劳务不具有可转移性的特点，单纯不作为也因其具有很强的人身性质而不能成为公司股东的出资并进而成为公司财产。合伙财产独具的这一特征决定了合伙在吸纳出资方面比公司更广泛，它可以将拥有不同技艺、财产的人吸纳到一起，从而达到吸引多种资本从事经营的功效。二、合伙人的出资对信用、单纯不作为出资的法律思考合伙以经营共同事业为目的，其事业之资本应由各合伙人酿出，资本之酿出称为出资。因此， 出资乃合伙人因酿出资本所为之给付也。出资是合伙得以成立的物质基础，由于出资对合伙经营十分重要，各国法律对合伙人的出资问题都做了具体规定，但合伙人究竟应当以什么出资？各国规定不同。德国民法典第706 条规定：合伙人可以代替物或消费物、非代替物或消费物、劳务出资。按照德国学者的解释，代替物或消费物主要是指金钱；非
