二建法规讲义2012-1

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1、相关信息可参见作者个人博客 http:/ 1 / 133 全国二级建造师职业资格考试 建设工程法规及相关知识讲义 （根据 2011 年 3 月第三版考试用书编写，作者 成谦） 前言 全国二级建造师执业资格考试，是国家级执业资格考试，通过全国或者省级 考试是成为二级注册建造师的必备条件，其中建设工程法规及相关知识 （以 下简称“法规” ）部分的考试是二门基础考试科目之一，要求考生掌握涉及法律 法规的范围较广、内容较多，应采取适当的学习方法，提高复习效率。 以下是对近年来考纲、教材以及真题的分析，总结的法规考试特点以及备考 建议，供学员参考。 应对建设法规考试的要点 备考建议 1、重者恒重、轻者恒

2、轻 1、教材为本、吃透重点 2、记忆准确、注重细节 2、掌握体系、理解记忆 3、重点难点、务求理解 3、真题为王、反复研习 作为辅导班授课教师，以帮助学员顺利通过考试为教学目标，将在以下几个 方面为学员提供帮助： 1、依据教材，梳理知识结构，帮助学员建立相关知识体系串联相关知识点。 2、讲解考试重点、难点，使得学员能够准确理解相关法条的实质含义。 3、分析典型真题，使学员熟悉考试要求和命题形式、掌握解题思路和技巧。 本讲义体系结构和课时安排 体系划分 主要内容 课时 大体分值 1 民法基础 与合同法 前言+法律体系和法的形式+宪法 2 35% 民法基础+物权法 2 合同法 4 2 建设工程 核

3、心 法律制度 建筑法、招标投标法、安全生产法 4 35% 建设工程安全生产条例+许可证条例 1.5 建设工程质量管理条例+施工合同纠纷司法解释 1.5 3 建设工程 相关 法律制度 产品质量法、标准化法、环保法、节能法、消防 法、档案法、劳动法、税法及建造师管理制度 4 15% 4 建设工程 法律责任 民事责任、行政责任、刑事责任 各责任主体相应法律责任 1 5% 建设工程 纠纷处理 民事纠纷处理的方式、证据、民事诉讼法、仲裁 法、行政复议法与行政诉讼法 4 10% 合计 24 100% 【备注】本讲义章节标注（一般不考）（一般不会每年都考）（一般每年考一题）（一般每年必考至少一题）（一般每年

4、必考一题以上） ；统计数据仅供参考。 相关信息可参见作者个人博客 http:/ 2 / 133 第一部分：民法基础与合同法 1.1 法律体系和法的形式（1020P4）1 1.1.1 法律体系（部门法体系）简表（1021P4） 将一国全部现行法律规范，按一定标准和原则（主要是根据调整对象或者适用领域）划 分为不同的法律部门。 法律部门 主要调整对象或者领域 法规列举 宪法 法律体系的基础，根本性、全局性的 宪法 、 立法法 、 各级政府组织法等 民法 平等主体之间人身关系、财产关系 民法通则 合同法 物权法 侵权法婚姻法 、知识产权三法等 商法 平等主体商事关系或者商行为 公司法 票据法 破产法

5、 海商法 经济法 调整国家在经济管理中发生的经济关系 建筑法 招投标法 税法 行政法 调整国家行政管理活动中各种社会关系 行政许可法 行政处罚法 行政复议法 劳动法与 社会保障法 调整劳动关系；调整有关社会保障、社会福利 劳动法 、 劳动合同法 安全生产法 消防法 自然资源与 环境保护法 保护自然资源、防治污染和其他公害 土地管理法 节约能源法 环保法 环评法 刑法 规定犯罪和刑罚 刑法 诉讼法 规定各种诉讼活动程序的法律（程序法） 民事诉讼法 刑诉法 行政诉讼法 【真题示例】 （2009-01）在我国法律体系中，建筑法属于（ ）2部门。 A民法 B商法 C经济法 D诉讼法 1.1.2 法的形

6、式（法律渊源） （1022P5） 法的形式也称为法律渊源，实质是法的效力等级问题把握原则：位高-权重-法力高 1.1.2.1 我国法的形式、制定机关以及效力等级、处罚种类表 法的 形式 制定机关 表现形式及示例 效力 等级 可设置的 处罚种类 宪法 （典） 全国人大 中华人民共和国宪法 ；唯一 最高 不得抵触， 否则无效 法律 （狭义） 全国人大 （基本法律） 及其常委会（一般法律） 民法通则 刑法 合同法 ； 建筑法招标投标法安全生产法 ；XX 法 仅次于宪法 各种刑罚以及行政处罚（只有刑法可以设定刑罚） 行政 法规 国务院 （中央政府、 最高行政机关） 建设工程安全生产条例 建设工程质量管

7、理条例 ； XX 条例 低于宪法、 法律 限制人身自由以外的行政处罚 地方 法规 省级、省会市、较大市的人大及其常委会 黑龙江省建筑市场管理条例 上海市轨道交通管理条例 ； XX 省/市 XX 条例 低于法律、 法规 限制人身自由、 吊销企业营业执照以外的行政处罚 部门规章 国务院组成部、工程建设项目施工招标投标办低于法律、 法规 细化上位法规定的1 （1020P4）:1020 是指该部分内容在大纲中的编号 2Z201020 的最后四位数字；P4，该内容见教材第 4 页 2 二级 2009-01-C 相关信息可参见作者个人博客 http:/ 3 / 133 委 （具有行政主体资格的部门） 法

8、建筑业企业资质管理规定 ；XX 行业 XX 规定/决定/办法 行政处罚，设立警告、 罚款的行政处罚 地方政府规章 省级、省会市、国批较大市人民政府 北京市建筑工程施工许可办法上海市轨道交通运营安全管理办法 ； XX 规定/决定/办法 低于法律、法规，低于同级、上级地方性法规 细化上位法规定的行政处罚，设立警告、 罚款的行政处罚 司法解释 最高人民法院 民通意见 关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释合同法解释（二） ； XX 解释/意见/规定/通知/批复 对法院审判活动有约束力 对法律 （狭义） 的系统性解释文件和对法律适用的说明， 不得抵触立法解释 国际条约 我国作为国际法主体缔结、

9、参加的国际条约、协定。如建筑业安全卫生公约 ，在民商法领域可以直接适用、优先适用国际条约。 其他 （民族自治地方）自治条例和单行条例、经济特区的授权立法（可以对上位法做出变通规定） ；（香港、澳门）特别行政区法律（也是我国法的形式） 【备注】部位规章和地方政府规章可以统称为行政规章。 1.1.2.2 规范性文件效力的一般原则 不同机关制定：上位法优于下位法（上下具有相对性） 。位高权重法力高 同一机关制定：新法优于旧法；特别法优于一般法。 1.1.2.3 规范性文件效力冲突的解决 同一机关制定：新的一般法与旧的特别法之间冲突；由制定机关裁决。 不同机关制定： 1 部门规章之间、部门规章与地方政

10、府规章冲突；由国务院裁决。 2 部门规章与地方性法规冲突，由国务院提出意见，若国务院认为应该适用部门规章， 应当提请全国人大常委会裁决。 【真题示例】 （20112011- -0 02 2）行政法规的的制定主体是（ ）3。 A、全国人民代表大会 B、全国人民代表大会常务委员会 C、国务院 D、最高人民法院 （2 2010010- -0303）下列规范性文件，效力最高的是（ ）4。 A.行政法规 B.司法解释 C.地方性法规 D.行政规章 【问题思考】 1、 中华人民共和国标准化法 中华人民共和国标准化法实施条例 工程建设国家标准管 理办法三部规范性文件按照法律体系和法的形式分别应该如何划分？

11、2、 合同法 、 建设工程安全生产条例是否是我国法的形式？ 3 二级 2011-02-C 4 二级 2010-03-A 相关信息可参见作者个人博客 http:/ 4 / 133 1.2 宪法（1030P7） 基本知识：我国现行的是 1982 年通过（全面修改）的宪法，此后的 1988/1993/1999/2004 年 四次通过修正案共 31 条。宪法包括序言和正文；宪法正文包括：1总纲、2公民基本权利和义务、3国家机构、4国旗国歌国徽首都四个部分（章） ，共 138 条。 宪法由全国人大制定和修改，全国人大常委会行使解释权，两者都有权监督宪法实施。 公民的基本权利和义务 公民的基本权利 公民的

12、基本义务 1 平等权 宪法33 条：公民在法律面前一律平等；但允许合理的差别 1 维护国家统一和民族团结 2 政治权利和自由 选举权和被选举权；言论、出版、结社、集会、游行、示威 2 遵守宪法和法律，保守国家秘密，爱护公共财物，遵守劳动纪律，遵守公共秩序，尊重社会公德。 3 宗教信仰自由 3 维护国家安全、荣誉和利益 4 人身自由（狭义：人的身体不受非法限制；广义：生命、人格、住宅、通讯受到保护） 主要包括：人身自由（物质性，如：人身自由）和人格尊严（精神性，如姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等权利） 4 保卫祖国、依法服兵役和参加民兵组织。 5 社会经济权利 主要包括财产权、劳动权、休息权（劳动

13、者享有） +老病失能时，获得物质帮助的权利 5 依法纳税 6 文化教育权利 主要包括：受教育；进行科学研究、文学艺术创作和其他文化活动 6 其他，计划生育、赡养父母等 7 监督权和获得赔偿权 监督权：批评、建议；申诉、控告、检举权 【注意】既是权利又是义务的有：劳动和受教育； 区别权利和义务：权利可以放弃或者不行使，义务则必须履行。 【真题示例】 （2009-62）根据我国宪法规定，公民的宪法权利包括（ ）5。 A在法律面前一律平等 B有言论、出版、游行和示威的自由 C有宗教信仰的自由 D对任何国家机关和国家工作人员有批评和建议权 E有维护祖国的安全、荣誉和利益的权利 5 二级 2009-62

14、-ABCD 相关信息可参见作者个人博客 http:/ 5 / 133 1.3 民法（1040P9） 民法部门中与建设工程相关的法律主要包括： 民法通则 、 物权法 、 合同法 、 侵 权责任法 、知识产权三法（ 著作权法 专利法 商标法 ） 。 1.3.1 民事法律关系（1041P9） 民事法律关系：平等主体之间的，由民法规范调整的，以权利义务为内容的社会关系， 包括人身关系和财产关系（不包括政治权利、民主权利） 。 平等主体：无管理、隶属关系；不能将自己的意志强加给对方。 1.3.1.1 民事法律关系的构成：三要素（主体、客体、内容） 民 事 法 律 关 系 要 素 主体主体 享受权利承担义

15、务的当事人参与者 1自然人（年龄、精神状况分为无、限、完人，16-18 自食其力视为完人） 2法人（四条件-依法成立；财产经费；名称、组织、场所；独担民责） 3其他组织（非法人组织） 客体客体 权利义务指向的 对象 1财资金+有价证券 2物可支配且有用（被需要的客观实体） 3行为要产生满足权利人要求的结果：有些必须物化：如，设计行为 4非物质财富智力成果、精神产品，多为知识产权 内容内容 民事权利、义务 法定权利、义务-如：人身权利 约定权利、义务-如：合同中约定的权利义务 注意：我国规定：自然人是否有行为能力一般依据其行为地法律规定。 1.3.1.2 民事法律关系的变更 变更内容 具体分类 示例 1 主体变更 主体数目发生变化 总包商将所承揽的业务进行分包 主体的改变 如合同转让，由新的主体代替原主体享有权利承担义务 2 客体变更 客体范围的变更 如建设施工合