艺术品私募基金

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1、1有关私募基金的基本法律问题有关私募基金的基本法律问题1. 私募基金与非法集资的法律界限：目前我国刑法对于非法集资的行为有明确的规定：“（一）未经有关部门依法批准 或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社 会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报； （四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。”因此，对于私募基金发起者来说，只要不 公开宣传、不向投资者承诺固定保底收益，一般不会构成犯罪。我国私募基金的组织形式的法律规定：以股份公司设立的，投资者人数（包括法人和自 然人）不得超过 200 人；以有限公司形式设立的，投资者

2、人数（包括法人和自然人）不得超 过 50 人；以合伙制形式设立的，合伙人人数（包括法人和自然人）不得超过 50 人。超过人 数限制的，都很可能构成非法集资类犯罪。另外，“非法集资”与“私募基金”的主要区别在于：根据我国刑法规定，非法集 资是指法人、其他组织或个人，未经有权机关的批准，向社会公众募集资金的行为。非法集 资的对象是社会公众，手段大多为欺诈，以许诺高回报率和高利息率欺骗公众诱使其投资， 欺诈性是其被法律禁止最重要的原因。而私募基金的对象则是少数的特定投资者，且对这些 投资者一般门槛较高，参与的资金量要有一定规模，如 100 万元以上，其目的是共同投资、 共享收益，当然也包括风险，但如

3、果私募基金的发起人向投资人许诺高比例的保底收益，那 么也有可能被视为非法集资。 2. 私募基金投资者的资格问题：我国私募基金现存的问题是投资者比较混乱，谁都可以作为私募基金的投资者，这个问 题出在管理人。从国外的经验来看，一般的小老百姓是不能作为私募基金的投资者的，中小 投资者只能投资公募基金，只有具有较强资金实力的人才能去投资私募基金。我国现在的很 多私募基金的门槛是很低的，但随着对私募基金监管力度的加大，金融机构管理的私募基金 的门槛越来越高了。但我国现行法律对“合格投资者”的资格问题还没有明确的规定。私募基金从本质上来讲就是集富人之财，是面向少数投资者的，这样成立的基金更切合 投资者的特

4、殊投资需求，比如，投资者可以决定基金是用来投向私人股权、证券基金、基础 设施，房地产，艺术品等其它更广泛的领域。3. 私募基金的管理人的规定：私募基金一般须由专业的“基金管理人”来管理基金。比如艺术品基金管理团队中需要 有多名高水平的专业管理人员，并且在金融、企业、投资和艺术界从事相关高管工作多年， 具有丰富的金融业务知识、基金管理和艺术品投资运作实践经验。公司主要负责对艺术市场、 投资艺术品板块和艺术家价格指数进行研究，制定研究报告，为投资提供决策支持，同时， 与行业内一流的画廊、拍卖公司、保险公司、流通公司、学术机构、媒体等机构进行战略性 合作，为广大投资者提供量身定制艺术品的投资策略。2

5、4. 私募基金的组织形式：目前国内可以有三种类型的募集基金，一种是公司形式，根据公司法，有限责任公 司的股东在 50 人以下，若是股份制公司形式，股东在 2 人以上、200 人以下；这种形式的 私募基金的缺点在于其须缴纳双重税收。目前国内较有规模的私募基金，都是以资产管理公 司的形式存在的。通常情况下，这些公司都是由私募基金管理人直接或间接参与设立主营业 务为投资的有限责任公司或股份有限公司，或私募基金管理人不作为股东参与，仅直接或以 子公司方式承接管理委托。这种模式虽然也并非十全十美，但却能降低风险。第二种是根据合伙企业法设立的合伙制形式，该法第 6 条规定生产经营所得和其他 所得由合伙人分

6、别交纳所得税，合伙企业不用交；和资产管理公司相比，合伙型私募基金最 大的区别就在于责任承担方式上。根据合伙企业法的规定，普通合伙人（即基金管理人） 承担的是无限责任，而有限合伙人则承担有限责任（这一点和公司相同），这一方式使得采 取这种结构的私募基金自己以普通合伙人身份发起设立有限合伙企业，而参加基金的投资者 以有限合伙人的身份参加，则承担有限责任。第三种是根据信托法设立的。上述三大法律，已经对三种私募基金的设立方式有了 基本法律约束。新的信托公司管理办法和信托公司集合资金信托计划管理办法中详 细的规定了信托公司作为私募基金的合法地位。基金募集人可以通过和国有信托公司合作开 设基金信托计划，从

7、而规避风险，但我国的合伙企业法的修订也已经为合伙制的私募基 金的设立奠定了法律基础。5. 我国目前艺术品私募基金的规模及运营期：一般的私募基金的规模一般为几千万至几十亿，但目前我国艺术品私募基金规模通常在 几千万至一个亿。相对于公募，总金额比较小，操作更灵活。艺术品私募基金一般运营期限 7 年，但也有一些为 2-3 年。在艺术品私募基金结束运营之后，进行清算，根据合伙协议 或者其它约定将投资收益按投资人的出资比例分配给投资人。一般不提倡运营期内赎回投资， 如果在运营期结束以前赎回，投资者只能拿到相应的投资收益。6. 设立艺术品私募基金需注意的问题：目前我国私募基金可分为两类：一类是完全合法私募

8、基金，主要包括券商集合资产管理 计划、信托投资公司的信托投资计划和管理自有资金的投资公司。另一类则是民间私募基金。 民间私募基金常常以咨询公司、顾问公司、投资公司以及理财工作室、甚至个人名义，以委 托理财方式为其他投资者提供集合理财服务。但严格从法律角度讲，目前民间私募基金尚未 得到完全法律认可，其业务的合法性存在不确定性。但这并不是意味着民间私募就完全没有 合法操作的可行性，中国目前的民间私募基金数量还是为数不少。我国目前许多民间私募是 不能使用公众传媒向社会募集钱款，须定向募集，还有要一定的专业门槛，不得设定保底收 益条款。另外投资者人数要符合上述的法律规定。所以民间私募基金的投资者一般找

9、圈子里 比较懂的、熟的，能相互信任的人一起合作。3下面是有关我国艺术品私募基金发展状况的相关文章：（下面的文章中提到的银行发行的艺 术品基金基本上属于官方的完全合法的私募基金，但文章也有提到民间私募基金的规模也很 庞大，虽然对民间私募国家还没有完全确认其合法地位，但已经在相关的法律规定上面有所 放松）艺术品私募投资基金的成长历程与发展方向艺术品私募投资基金的成长历程与发展方向（浙江传媒学院管理学院，浙江杭州 310018）马健所谓艺术品投资基金，是指根据风险共担和收益共享的基本原则，将投资者分散的资金 集中起来，由基金托管人托管，由基金管理人运作，以艺术品投资组合的方式进行投资和独 立核算，以

10、获得投资收益的艺术金融服务。艺术品投资基金的主要特点是独立托管、专业管 理、组合投资、独立核算、风险共担和收益共享。总的来看，国内关于艺术品投资基金的研 究还处于“提出问题”的阶段，对艺术品投资基金所涉及的很多实质性问题都缺乏深入探讨。 由于国内的艺术品投资基金主要以私募基金为主，因此，对国内艺术品私募基金的成长历程 进行一番系统地梳理就显得非常必要了。一、合资买画合资买画：艺术品投资基金的雏形就中国艺术品投资基金而言，私募基金的历史其实相当悠久。据中国嘉德国际拍卖有限 公司创办人陈东升透露， “在 1994 年嘉德秋拍上，陈逸飞描绘西藏人民生活的山地风 以 286 万元人民币成交，当时创下了

11、陈逸飞油画作品的最高价。有意思的是，当年合资购买 此画的是四名券商，其中一位没能抵挡住艺术的吸引力，改行开了家画廊，现在几个价位渐 长的年轻画家都出自他的包装。 ”这位“改行开了家画廊”的券商就是北京环碧堂文化艺术 有限公司董事长李国胜。李国胜回忆道，他在 1994 年中国嘉德秋季拍卖会预展上看到陈逸 飞的山地风时的第一感觉是“惊呆了” ， “仿佛看到藏人在疾行，仿佛听到山风熠熠响起” 。最后，这四位券商以 286 万元的价格拍下这幅画，创下了当年中国油画拍卖的最高纪录。 拍卖会结束不到 3 个月，就有海外买家找上门来愿意以 400 万元的价格购买这幅画，但四位 券商不为所动。他们清楚， “如

12、果嘉德再拿这幅画拍一次，卖到 1000 万元不成问题，因为在 这幅画之后，逐渐转入文化产业打拼的陈逸飞再没创作出艺术价值更高的油画作品。 ”从本 质上讲，这种“合资买画”的艺术品投资方式就具有私募基金的性质。古董圈内的合伙到拍卖市场上去购买艺术品已经早已是公开的秘密。其实早在民国时期， 靠人掌眼、合资购买某件“宝贝”的私募形式一直就没断过，在今天艺术品拍卖市场火爆的 情况下，艺术品的合伙购买更是屡见不鲜。据说，在北京保利拍出 4.368 亿元的砥柱铭 的神秘买家并不是一人，而是几个非常有实力的大财团合力购买的。目前合资购买的主要模 式，是股东的资金集合起来，凭着其中成员的专业古玩知识，四处出击

13、，探得宝物之后征求 其他股东的意见，一致同意之后下手购买，购回的藏品按股东意愿由其中一位股东掌管。二、艺术品投资团：准私募基金的出现4近年来，在江浙地区流行的艺术品“投资团”其实也具有私募基金的性质。据 2000 年 就开始运作准私募基金的浙江金华人刘乾生介绍， “这样的投资团在浙江并不在少数， 只是投资的项目不同而已，有的投资房产，有的投资矿业。但投资古董、艺术品这样的艺术 品投资团越来越多。操作方式一般是数人乃至数十人将资金委托给一位懂行并且信任的操盘 人，然后每年春节结算，或分红或继续滚动发展，操盘人收益中抽成。 ”2000 年，刘乾生向 11 位亲戚朋友募集了 330 万元资金，以准私

14、募基金的模式从全国各地收购古典家具，价格 飞涨之后再陆续抛售。其中， “最少的一个投资人是个小伙子，本来打算在 2000 年拿出 13 万买辆车，但被他老爸痛骂一顿后就把钱投到了我这里，等 2010 年他把这笔钱拿回去后， 我想他可以买栋别墅了。 ”刘乾生表示：“运作艺术品最为重要的是要有长期打算，就像股 市讲究拿到好股票要学会捂股一样，运作人要有恒心，投资者也要有恒心。我运作的家具投 资团是封闭式的，我在 2000 年成立的时候就跟投资者说过，10 年为期，谁也不许分红。所 以我有些在 2000 年拿到的明清家具，到现在还没出手，因为它还在稳定增值中，卖掉了就 买不回来了。到了 2008 年

15、以后，我就会慢慢出手，一直卖到 2010 年。 ”截止到 2007 年 11 月，刘乾生以“滚雪球”方式运作的这只准私募基金的投资收益率已经达到了 2200左右。 据他估计，到 2010 年投资期满之时，这只准私募基金的累计投资收益率至少会达到 3500，甚至会超过 5000。三、和君西岸基金：私募基金走向规范2008 年 7 月，和君咨询集团旗下的北京和君管理咨询有限公司与北京西岸圣堡国际艺 术品投资顾问有限公司分别作为执行合伙人和投资管理顾问，发起募集和君西岸经典油画投 资基金。这只私募基金的募集对象仅限于家族资产超过 1 亿元的个人以及经营表现不俗的企 业。基金认购价格为 103 元单位

16、份额，自然人最高认购 500 万元，最低为 200 万元；法 人最高认购 800 万元，最低为 300 万元；产品期限计划为 2 年，每年度初提取出资总额的 25作为投资管理费。据北京西岸圣堡国际艺术品投资顾问有限公司的黄丽莹介绍， “一 些金融界和资本界人士都表达了认购意愿，其中一家深圳的公司希望购买所有的基金，但已 被公司婉拒。基于对西方油画市场的熟悉以及后市的看好，我们预计平均年化收益率保守估 计为 5060，乐观估计可达 100以上。认购比较踊跃，目前已达 5000 万元，远超过 我们计划的 3000 万元。 ”据和君咨询集团董事长王明夫介绍， “和君西岸艺术基金是严 格依照我国的有限合伙企业法组建和运作的一个有限合伙企业，由和君咨询和西 岸圣堡作为执行合伙人，对这个基金履行投资管理人的职能。出资参与这个基金的有 限合伙人门槛很高，必须身价过亿才具备认购这个基金份额的资格。这个门槛的设立，使得 参与和君西岸的所有合伙人形成为一个财富俱乐部 ，大家一起进行艺术品投资，同 时