法硕考研法理必背22题

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1、 为考生服务，为学员引路！ 第 1 页 共 页法硕考研法理必背法硕考研法理必背 22 题题一、简述普通法法系与大陆法系的联系与区别一、简述普通法法系与大陆法系的联系与区别 答：两大法系赖以存在的经济基础、阶级本质、总的指导思想和基本原则等方面都是 一样的。 两大法系的区别可以分为两类，一类是微观差别，即具体部门法律制度、法律规则方 面的差别待遇 另一类是宏观差别，这类差别主要体现在以下几个方面：、 1、法律的渊源不同。 在大陆法系国家，正式的法的渊源主要是指制定法，法院的判例不是正式意义上的法 律渊源。在普通法法系国家，制定法和判例法都是正式的法的渊源，判例法在整个法律体 系中占有非常重要的地

2、位。 2、法律的分类不同。 大陆法系国家法的基本分类是公法和私法。普通法法系国家无公法和私法之分，法的 基本分类是普通法和衡平法。 3、法典的编纂不同。 大陆法系国家承袭古代罗马法的传统，基本法律一般采用系统的法典形式。普通法法 系国家，尤其是英国，一般不倾向于法典形式，它的制定法往往是单行的法律、法规。即 使后来英美法系国家逐步采用法典形式，也主要是判例法的规范化。 4、诉讼程序和判决程序不同。 大陆法系的诉讼程序以官为重心，奉行职权主义，具有纠问程序的特点。普通法法系 的诉讼程序奉行当事人主义，法官一般充当消极的、中立的裁定者的角色。二、简述法律移植的概念及其必要性二、简述法律移植的概念及

3、其必要性 答：法律移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、 同化外国法，使之成为本国法律体系中的有机组成部分，为本国所用。 法律移植的有其必然性和必要性： 1、社会发展和法律发展的不平衡性决定了法律移植的必然性； 2、市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性； 3、法治现代化既是社会现代化的基本内容，也是社会现代化的动力，法律移植则是 法治现代化的一个过程和途径； 4、法律移植是对外开放的应有内容。三、简述法律继承的概念、根据和理由三、简述法律继承的概念、根据和理由 法律继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，一般表现为旧法对新法的影 响和新法对旧法的

4、承接和继受。 法律继承的根据和理由主要表现在： 1、社会生活条件的历史延续性决定了法律的继承性； 2、法律的相对独立性决定了法的发展过程的延续性和继承性； 3、法作为人类文明成果决定了法律继承的必要性能 4、法律演进的历史事实验证了法律的继承性。为考生服务，为学员引路！ 第 2 页 共 页四、如何认识法的局限性？四、如何认识法的局限性？ 答：法律随着人类社会的发展逐步成为最主要的社会调整手段，社会运动和发展的最 重要的稳定和平衡工具，但法律也有其局限性，认识法的局限性有利于更全面理智的了 解和掌握法律的特性，从而在运用法律时能够注重对其弊端的克服。 1、法律调整的范围是有限的。法只是从多社会调

5、整手段中的一种，而不是唯一的一种。法是调整社会关系的重要手 段，但并不是唯一手段。 2、法的特性与社会生活的现实之间存在着矛盾。作为一种规范，法必然具有抽象性、稳定性等特征，而现实生活中的问题却是具体的、 千姿百态和不断变化的。想制定出包罗万象、永久适用的法律只是一种幻想。 3、法的制定和实施受人的因素的制约“徒善不足以为政，徒法不足以自行” ，如果没有高素质的立法者，就不可能有良好 的法律。即使是制定得很好的法律，也需要合适的人正确地执行和适用，才能真正发挥其 作用。 4、法的实施受政治、经济、文化等社会因素的制约。法总是十分依赖其外部条件，其作用总是容易受到社会因素的制约。五、简述法的价值

6、的定义和特征五、简述法的价值的定义和特征 答：法的价值是法存在的偷正当性依据，它构成一个社会的法律主体尤其是法律职业 人的精神存在的核心成分，直接决定着社会的法律主体的法律思维方式与法律实践。 法的价值具有以下基本特征： 1、法的价值是阶级性与社会性的统一； 2、法的价值是主观性与客观性的统一； 3、法的价值是统一性与多样性的统一。六、简述解决法的价值冲突的一般原则六、简述解决法的价值冲突的一般原则 答：1、价值位阶原则。即指在同位阶的法律价值发生冲突时，在先的价值优于在后的 价值。2、个案平衡原则。即指在处于同一位阶上的法律价值之间发生冲突时，必须综全 考虑主体之间的特定情形、需求和利益，便

7、利个案的解决能够适当兼顾双方的利益。3、比例原则。即指为保护某种较为优越的法律价值须侵害某一法益时，不得逾越 达此目的所必要的程度。4、人民根本利益原则。这是当代中国社会主义法律价值体系中的根本价值原则， 即以是否满足最广大人民的根本利益为标准，来解决一些存在重大疑难的法律价值冲突问 题。七、论述我国实行统一而又分层次的立法体制的原因七、论述我国实行统一而又分层次的立法体制的原因 答：我国之所以实行统一而分层次的立法体制，是因为1、我国是单一制国家，不是联邦制。这决定了我国的立法权必须相对集中于中央。2、我国实行人民代表大会制度，各级人民代表大会是人民行使国家权力的根本途 径。这就决定了我国的

8、立法权必须相对集中于国家权力机关。3、我国地域辽阔，人口众多，各地经济、政治、文化、社会情况各不相同，特别为考生服务，为学员引路！ 第 3 页 共 页是民族多，这就决定了我国的立法不能全部集中在中央，必须给民族自治地方一定的立法 权，在少数民族聚居的地方实行民族区域自治，以适应各地的不同情况。4、我国正在实行改革开放，法律尚不完备。这就决定了我国的立法权不能完全集 中在国家权力机关的手中，必须给行政机关以一定的立法权，以适应体制改革和对外开放 的实际需要。 总之，我国现行的立法体制是由各种因素决定的，是适应我国国情和客观实际需要的。八、简述法律部门的特征？八、简述法律部门的特征？ 答：1、构成

9、一国法律体系的所有法律部门法是统一的，各个部门法之间是协调的。 2、各个法律部门既相互联系又相对独立，它们之间是有区别的。 3、各个法律部门的结构和内容基本是确定的，但又是相对的和变动的。 4、法律部门是主客观相结合的产物，一方面，法律部门的划分离不开客观的社会 关系，它有客观基础，另一方面，法律毕竟是人们尤其是立法者主观活动的产物，法律部 门的划分又带有主观的因素。九、简述法律规范的基本特征九、简述法律规范的基本特征 答：1、法律规范是一种一般的行为规则，它使用同一标准，对处于其效力范围的主体 行为进行指导和评价，这一点使它有别于任何个别性调整措施。 2、法律规范规定了一定的行为模式，是一种

10、命令式的必须遵守的行为规则，这使 它区别于不包含确定行为方案或仅有倡导性的口号或建议。 3、法律规范是由国家制定或认可的行为规范，具有强烈的国家意志性，这是它区 别于其他社会规范的最基本特征。 4、法律规范规定了社会关系参加者在法律上的权利和义务以及违反规范要求时的 法律责任和制裁措施。 5、法律规范有明确的，肯定的行为模式，有特殊的构成要素和结构，是一种高度 发达的社会行为规则。十、简述法律原则与法律规则的区别十、简述法律原则与法律规则的区别 答：法律原则与法律规则在内容、适用范围、适用方式和作用上存在区别1、在内容上，法律规则的规定是明确具体的，而法律原则不预先设定明确的、具 体的假定条件

11、，更没有设定明确的法律后果，其要求比较笼统、模糊。2、在适用范围上，法律规则只适用于某一类型的行为，而法律原则具有宏观的指 导性，其适用范围比法律规则宽广。3、在适用方式上，法律规则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的，如果 一条规则所规定事实是既定的，或者这条规则是有效的，在这种情况下，必须接受该规则 所提供的解决办。而法律原则的适用则不同，它不是以“全有或全无的方式”应用于个案 当中的，不同强度的原则甚至冲突的原则都可能存在于一部法律之中。4、在作用上，法律规则具有比法律原则强度大的显示性特征，它形成了法律制度 中坚硬的部分。法律原则是法律规则的本源和基础，它们可以协调法律体系中规则之

12、间的 矛盾，弥补法律规则的不足与局限，它们甚至可以直接作为法官裁判的法律依据。十一、简述依法行政原则的具体要求十一、简述依法行政原则的具体要求为考生服务，为学员引路！ 第 4 页 共 页答：1、执法的主体合法。国家行政机关的设立及其职权必须有法律依据，必须在法律 规定的职权范围内活动，越权违法，越权无效。2、执法的内容合法。执法活动是根据法律的规定进行的，采用的具体方式也要符 合法律的规定。3、执法的程序必须合法。要严格按照法定的步骤、顺序和时限进行执法，不得任 意改变、省略和超越。十二、公民在法律面前一律平等的基本含义十二、公民在法律面前一律平等的基本含义 答：1、在我国，法律对于全体公民，

13、不分民族、种族、性别、职业、社会出身、宗教 信仰、财产状况等，都是同一适用的，所有公民依法享有同等的权利和承担同等的义务。 2、任何权利受到侵犯的公民一律平等地受到法律的保护，不能歧视任何公民。 3、在民事诉讼和行政诉讼中，要保证诉讼当事人享有平等的诉讼权利，不能偏袒 任何一方当事人；在刑事诉讼中，要切实保障诉讼参与人依法享有的诉讼权利。 4、对任何公民的违法犯罪行为，都必须追究法律责任，依法给予相应的法律制裁， 不允许有不受法律约束或凌驾于法律之上的特殊公民，任何超出法律之外的特殊待遇都是 违法的。十三、简述司法机关依法独立行使职权的原则的含义十三、简述司法机关依法独立行使职权的原则的含义

14、答：1、司法权的专属性，即国家的司法权只能由国家各级审判机关和检察机关统一 行使，其他任何机关、团体和个人都无权行使这项权利。 2、行使职权的独立性，即人民法院、人民检察院依照法律独立行使自己的职权， 不受行政机关、社会团体和个人的非法干涉。 3、行使职权的合法性，即司法机关审理案件必须严格依照法律规定，正确适用 法律，不得滥用职权，枉法裁判。十四、简述认真贯彻以事实为根据、以法律为准绳原则的要求十四、简述认真贯彻以事实为根据、以法律为准绳原则的要求 答：1、在司法工作中，应当坚持实事求是、从实际出发的思想路线，重证据，重调查 研究，不轻信口供。 2、要求在司法工作中，坚持维护社会主义法律的权

15、威和尊严，不仅要严格遵守实 体法的规定，而且要严格执行程序法的各项规定。 3、要求在司法工作中，正确处理依法办事和坚持党的政策的指导作用的关系。十五、简述社会监督的含义和内容十五、简述社会监督的含义和内容 答：社会监督，即非国家机关的监督，指由各政党，各社会组织和人民群众依照宪法 和有关法律，对法律活动的合法性所进行的监督。 社会监督的内容 1、中国共产党的监督在本质上是一种社会组织的监督。 2、社会组织的监督，主要指人民政协、民主党派和社会团体的监督。 3、社会舆论的监督主要指借助传媒手段进行的新闻舆论的监督。 4、人民群众的监督是指由人民群众直接进行的法律监督。十六、简述法律解释必要性十六

16、、简述法律解释必要性答：法律解释的必要性是由法律调整的特殊及其动作的规律所决定的，它有助于解决为考生服务，为学员引路！ 第 5 页 共 页法律实施中原则性与灵活性、一般与具体的矛盾，是完善立法的需要。 1、由于法律具有概括性、抽象性的特点，因此需要法律解释化抽象为具体，变概括为 特定 2、由于人们在认识能力、认识水平以及利益与动机的差别，因此会对同一法律有不同 的理解，特别是对法律规定中一些专门术语有不同的理解 3、对于立法缺憾，需要通过法律解释改正、弥补法律规定的不完善 4、通过法律解释解决法律的稳定性与社会发展之间的矛盾 5、通过法律解释普及法律知识，开展法制教育十七、简述法律解释的特点十七、简述法律解释的特点 答：1、法律解释的对象是