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1、20162016 年国家司法考试刑法年国家司法考试刑法 基础模拟题九及答案（卷二）基础模拟题九及答案（卷二） 1.四位学生在课堂上讨论共同犯罪时先后发表了以下观点，其中正确的选项是： a.甲：对于犯罪集团的首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚，即应当对集团成员所实施的全部犯罪承担刑事责任 b.乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，对于犯罪集团首要分子以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚;对从犯的处罚应当轻于主犯，所以，对于从犯不得按照其所参与的全部犯罪处罚 c.丙：犯罪集团的首要分子都是主犯，但聚众犯罪的首要分子不一定是主犯，因为聚众犯罪不一定成立共同犯罪 d.丁：一开
2、始被犯罪集团胁迫参加犯罪，但在着手实行后，非常积极，成为主要的实行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，应认定为主犯 正确：c 解析： 本题主要考点是对主犯、从犯、胁从犯刑事责任的认定。 1.“集团所犯的全部罪行”并不等于“集团成员所实施的全部犯罪”。犯罪集团成员如果在集团总体性、概括性故意支配下实施的罪行，属于集团所犯的罪行，首要分子要承担责任。例如盗窃集团成员在集团总体、概括的盗窃故意支配下实施的盗窃行为，首要分子无论是否知晓特定的盗窃行为，都要对整体数额承担刑事责任。反之，如果集团成员完全超出首要分子的总体上、概括性故意的行为，只能由实施者承担责任。例如盗窃集团成员在盗窃过程中实施了*行为的
3、，就超出了集团总体、概括的故意范围，不属于集团所犯罪行，首要分子不承担刑事责任。a 选项说法错误。 2.刑法第 26 条第一款和第四款的规定：“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯，”“对于第三款规定以外的主犯(组织、领导犯罪集团的首要分子)，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。”根据该条文的规定，b选项前半截命题本身没问题，但后半截命题错误：从犯的处罚原则是“应当从轻、减轻处罚或者免除处罚”，虽然并无“比照主犯”的规定，但一般认为从犯比主犯的处罚更轻;但是“对于从犯不得按照其所参与的全部犯罪处罚”错误，因为对于从犯的从宽处罚是针对没有从犯情节而言的
4、，而不是指对某些犯罪行为不承担刑事责任。b 选项说法错误。 3.首要分子不等于主犯，主犯不等于首要分子，二者之间是交叉关系。c 选项正确。 2 根据我国刑法规定，下列关于首要分子的表述哪一项是正确的? a.首要分子只能是组织领导犯罪集团的人 b.首要分子只能是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子 c.首要分子都是主犯 d.首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯 正确：cd 解析：首要分子除了组织、领导犯罪集团的人，还包括聚众犯罪中的组织者、领导者。前者一定属于主犯，后者需要根据聚众犯罪是否成立共同犯罪来判断首要分子是否主犯：如果成立共犯，首要分子属于主犯;如果只有首要分子一人成立犯罪，无
5、所谓主犯。所以首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯;反之，主犯既可以是首要分子，也可以不是首要分子。该题正确选项为 d. 4.共同犯罪人按照所起作用的大小，分为主犯、从犯与胁从犯(胁从犯的分类考虑了参加犯罪的原因)。共同犯罪人是主犯、从犯还是胁从犯，需要综合全案，根据犯罪人在整个共同犯罪中起的作用来判断。如果犯罪人被胁迫参加犯罪，但着手实行后非常积极，在共同犯罪中起主要作用的，不能再认定为胁从犯，而应直接认定为主犯。d 选项说法正确。 3 关于犯罪集团首要分子承担刑事责任的说法，正确的是( ) a.黑社会组织的成员乙得知记者张某要揭发该黑社会组织的罪行，便自作主张杀害了张某。事后，黑社会组织首
6、要分子甲极力夸奖乙的行为。甲不应对乙杀害张某的行为承担刑事责任 b.盗窃集团的首要分子甲指示其成员实施盗窃行为。该集团的三名成员在实施盗窃行为的过程中转化为抢劫。甲不应对三名成员的罪行承担责任 c.抢劫集团的首要分子甲，事先只是确定、指示其成员实施抢劫财物的行为。一段时间后，其成员乙、丙为了勒索财物，实施了绑架行为。事后，甲在集团内部“夸奖”乙、丙的行为。时隔不久，其他集团成员因为甲“赞成”绑架也实施了绑架行为。虽然首要分子甲对乙、丙的绑架罪不承担责任，但对于其他成员后来实施的绑架行为应当承担责任。 d.盗窃集团的首要分子指示成员实施盗窃行为，而没有限定盗窃的目标等内容，集团成员盗伐林木时，首
7、要分子仍然对该盗伐林木的犯罪承担责任。同样，集团成员盗窃危险物质，危害公共安全的，首要分子也应对盗窃危险物质罪承担责任。 正确：cd 4 关于共犯，下列哪一选项是正确的? a.为他人组织卖淫提供帮助的，以组织卖淫罪的帮助犯论处 b.以出卖为目的，为拐卖妇女的犯罪分子接送、中转被拐卖的妇女的，以拐卖妇女罪的帮助犯论处 c.应走私罪犯的要求，为其提供资金、账号的，以走私罪的共犯论处 d.为他人偷越国(边)境提供伪造的护照的，以偷越国(边)境罪的共犯论处 正确：c 解析：本题主要考核帮助行为与实行行为的关系。 1.刑法第 358 条第一款规定了组织卖淫罪，但第三款单独规定了协助组织卖淫罪，所以为他人
8、组织卖淫提供帮助的，不再成立组织卖淫罪的帮助犯，也不能认为成立组织卖淫罪(帮助犯)与协助组织卖淫罪(实行犯)的想象竞合犯，而只成立协助组织卖淫罪(实行犯)。a 选项说法错误。 2.拐卖妇女罪是侵犯人身自由的犯罪，属于继续犯，任何直接控制妇女的行为都属于拐卖的实行行为，刑法第 240 条第二款也作了规定：“拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的”。所以，为拐卖妇女的犯罪分子接送、中转被拐卖妇女的行为，属于拐卖妇女罪的实行行为，而非帮助行为(知道真相为运送被拐卖妇女单纯提供机动车的，可以认定为帮助行为)。b 选项说法错误。 3.刑法第 156 条
9、规定：“与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。”c 选项说法正确。 4.刑法第 322 条规定了偷越国(边)境罪，第 320 条规定了提供伪造、变造的出入境证件罪，即为他人提供伪造、变造的护照、签证等出入境证件，或者出售护照、签证等出入境证件的，属于提供伪造、变造的出入境证件罪的实行行为，而非帮助行为。d 选项说法错误。 5.朱某、鹿某事先预谋杀人后勒索钱财。朱某、鹿某将女大学生陈某骗至某镇大沙河边，杀害后掩埋。后以陈女被绑架为由，向其家中索款 5 万元。之后，朱某找到姐姐张某，谎称其和鹿某绑架了一人，为便于要钱，
10、要求用张某的身份证办理一张银行信用卡。张某便将本人的身份证交给了朱某。因银行要求本人亲自办理，张某又亲自去银行办理了信用卡。几天后，朱某再次找到张某，让其在信用卡里存一部分钱，以免索要来的钱数额太大存入空白卡上引起怀疑。张某便将自己的 6000 元存入了此卡。案发后三人被抓获。关于本案，下列说法正确的是( ) a.朱某、鹿某、张某三人构成绑架罪共犯 b.朱某、鹿某、张某三人构成诈骗罪与敲诈勒索罪的想象竞合犯 c.朱某、鹿某二人构成故意杀人罪的共犯，还构成诈骗罪与敲诈勒索罪的想象竞合犯，应当与故意杀人罪进行数罪并罚 d.张某与朱某、鹿某二人构成敲诈勒索罪的共犯 正确：cd 6 关于教唆犯，下列哪
11、一选项是正确的? a.甲唆使不满 16 周岁的乙*妇女丙，但乙只是抢夺了丙的财物一万元后即离开现场，甲应成立*罪、抢夺罪的教唆犯 b.教唆犯不可能是实行犯，但可能是帮助犯 c.教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯 d.有的教唆犯是主犯，但所有的帮助犯都是从犯 正确：d 解析：本题主要考核教唆犯的成立条件及其认定。 1.对于教唆犯，应当按照其教唆的犯罪定罪处罚。甲教唆乙实施*行为，但乙却实施了抢夺行为的，按照共犯独立性说，甲成立*罪的教唆犯，乙成立抢夺罪的实行犯;按照共犯从属性说，由于乙没有实施被教唆的犯罪，甲不成立犯罪，乙单独成立抢夺罪。所以，主张甲成立*罪、抢夺罪的教唆犯的
12、说法，无论按照哪种观点，都是错误的。a 选项说法错误。 2.教唆犯、实行犯与帮助犯是按照共同犯罪人在共犯中的分工不同所作的区分，在同一个犯罪中，教唆犯不可能是实行犯，也不可能是帮助犯，反之亦然。b 选项说法错误。 3.刑法中没有吸食、注射毒品罪，教唆他人吸食、注射毒品的，当然不可能成立吸食、注射毒品罪的教唆犯。实际上，按照刑法第 353 条的规定，“引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品的”，属于引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪的实行行为。c 选项说法错误。 4.教唆犯、帮助犯与主犯、从犯是按照不同标准对共同犯罪人所作的分类，彼此之间存在交叉关系：教唆犯在共同犯罪中起主要作用的，属于主犯;其次要作用的，
13、属于从犯;但是帮助犯不可能是主犯，因为在共犯中，帮助犯只起辅助作用，不可能起主要作用，所以只能是从犯。d 选项说法正确。 7.刑法第二十九条第一款规定：“教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。”第二款规定：“如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。”根据刑法理论和上述规定，下列说法正确的是 a.根据共犯的独立性说，甲教唆乙盗窃，乙不听教唆的，甲成立盗窃罪的教唆犯，但对教唆犯可以从轻或者减轻处罚。 b.根据共犯的从属性说，甲教唆乙抢劫，乙实施了盗窃的，甲乙成立盗窃罪共犯，两人都成立盗窃罪。 c.甲(25 周岁)唆
14、使乙(15 周岁)盗窃，乙后来入室盗窃 3 万元。甲支配了乙的行为，属于间接正犯，二人不成立共犯。 d.甲教唆乙盗窃，乙在盗窃中被人制服。甲属与未遂犯的教唆犯，可以从轻、减轻处罚，并适用未遂犯的处罚规定。 正确：ab 8.关于共同犯罪，下列说法正确的是( ) a.保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，成立提供虚假证明文件罪(属于实行犯) b.行为人采取暴力、胁迫或者贿买等方式指使证人作伪证的，成立伪证罪(属于教唆犯) c.引诱未成年人聚众淫乱罪不是聚众淫乱罪的从重处罚情节，但在量刑时，应比照聚众淫乱罪从重处罚 d.行为人明知他人将要出版淫秽书刊，而为
15、他人提供书号出版淫秽书刊的，成立为他人提供书号出版淫秽书刊罪(属于实行犯) 正确：c 9 根据共犯、犯罪形态等刑法规定和相关刑法理论，下列说法正确的是( ) a.崔某对张某怀恨在心，欲施报复，便购买了手提箱、雷管、炸药等，于某日窜至本乡卫生院欲对在此护理病人的张某施爆，因有人在场遂改变主意。在崔某回家途中，刘某明知手提箱中是杀人工具，仍帮助将手提箱送回家。三日后，崔某一人将此手提箱放在张某家果园里，张某的父母开箱观看时引爆，致使张某的父母被炸死。刘某与崔某构成故意杀人罪的共犯。 b.甲为出租车司机，某日晚 12 时许，乙坐上甲的出租车，要求去某偏僻处，甲随口问：“这么晚去那里干什么?”乙说：“
16、老实告诉你，我去偷点东西。到了那里后，你等我一下，我偷完后再坐你的车回来。”甲将乙送到目的地，看见乙撬门进入一商店，几分钟之后回到了出租上。甲又将乙送回原地。甲成立盗窃共犯。 c.甲在某一工厂实施盗窃行为时，被该厂工人乙看到，乙见状产生见者有份的念头，此时在场的还有一未看到甲行为的工人丙，乙为了不使丙知道甲的盗窃行为，故意找借口支开丙，从而使甲的盗窃行为得逞。事后，乙找到甲提出见者有份，与甲共同分赃。乙的行为成立片面共犯。 d.刘某曾多次目睹石某、张某诡秘地低价向其他商贩出卖自行车，石某、张某先后以极低价格将盗窃的自行车销售给刘某。一天，石某、张某又想把盗窃的一辆“老头乐”助力车销售给刘某。刘某看车后说：“这辆车我不要，你们弄辆摩托车来，我出一千元买下来。”几天后，石某、张某果然盗窃一辆“雅马哈 80 型”摩托车，价值 5000 元。刘某以摩托车无牌照为由，只出 700 元收购了该辆摩托车。案发后，刘某供述：“知道石某、张某是盗窃犯，弄一辆摩托车就是指偷一辆摩托车。”刘某构成盗窃罪的共犯。 正确：bcd 10 民警赵某与甲共谋，绑架钱
