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1、1有关房屋买卖合同效力的几个问题作者刘京柱有关房屋买卖合同效力的几个问题一、问题概说合同的效力，又称合同的法律效力，是指法律赋予依法成立的合同具有约束当事人的强制力。依法成立的合同在法律上产生既定力和约束力，无效合同不产生法律效力。 中华人民共和国合同法(以下简称合同法)第四十四条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效。 ”民法通则第五十五条规定：“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。 ”这是民法通则规定的有效合同标准。判断一个合同是否具有法律效力，应主要依据上述民法通则所规定的条件，当事人签订合同时同时具
2、备上述条件，便确认合同有效。房屋买卖合同，是指当事人双方约定，一方交付房屋并移转房屋所有权于他方，他方受领房屋并支付价金的合同。其中负转移房屋所有权义务的一方当事人称为房屋出卖人，负给付价金义务的他方当事人称为房屋买受人。房屋买卖合同的订立和履行，不仅要遵守民法通则 、 合同法等的规定，还应当受城市房地产管理法 、 土地管理法等的规范和管理。 城市房地产管理法第五十九条规定：“国家实行土地使用权和房屋所有权登记发证制度。 ”第六十条第三款规定：“房地产转让或者变更时，应当向县级以上地方人民政府房产管理部门申请房产变更登记，并凭变更后的房屋所有权证书向同级人民政府土地管理部门申请土地使用权变更登
3、记，经同级人民政府土地管理部门核实，由同级人民政府更换或者更改土地使用权证书。 ”此处的“应当”应理解为强制性规范，说明房地产物权的变动以登记为成立要件。实践中房屋买卖纠纷时有发生。房屋买卖纠纷涉及到产权、价款、面积、原承租户的利益等多种问题，但都离2不开买卖合同的有效性问题。那么，究竟哪些房屋买卖合同属无效合同呢？归纳起来，主要有以下几种： 1、房地产分离出卖，合同无效。 由于房屋是建筑在土地上的，为土地的附着物，具有不可分离性，因此，房屋的所有权通过买卖而转让时，该房屋占用范围内的土地使用权也必须同时转让或随房屋转移。如果出卖人将房产和土地使用权分别卖与不同的买受人，或者出卖房屋时只转让房
4、屋所有权而不同时转让土地使用权，买受人可以提出这种买卖合同无效。 2、产权主体有问题，合同无效。 出卖房屋的主体必须是该房屋的所有权人。非所有权人出卖他人房屋的，其买卖行为一般无效 。房屋的产权为数人共有的，必须征得共有人同意才能出卖。出卖共有房屋时，须提交共有人同意的证明书。部分共有人未取得其他共有人同意，擅自出卖共有房屋的，其买卖行为一般认定无效 。3、侵犯优先购买权，合同无效。 房屋所有人出卖共有房屋时，在同等条件下，共有人有优先购买权。房屋所有人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。 房屋所有人出卖房屋时侵犯共有人、承租人优先购买权的
5、，共有人、承租人可以请求法院宣告该房屋买卖无效。4、非法转让，合同无效。主要包括转让（含买卖）下列房地产：司法机关和行政机关依法裁定、决定查封或者以其他形式限制房地产权利的；依法收回土地使用权的；权属有争议的；法律、行政法规规定禁止转让的其他情形。关于房屋买卖合同的效力问题，司法实践和法学理论上常见的典型争议有：1、买卖未依法登记领取权属证书的房地产的合同效力；2、转让建筑在国有划拨土地上的房产是否允许，违反了是否必然导致合同无效？3、房屋买卖合同与产权登记是何关系，未办理产权转移过户登记，是否影响房屋买卖合同的效力？4、城镇非农业户口居民购买农村居民房屋的合同是否有效？下面，笔者将结合审判实
6、例就上述问题进行分析。3二、实例研析据以研究的案例一：原告李某某与被告日广公司、福利公司房屋买卖合同纠纷案基本案情2002 年 10 月 21 日，原告给付被告日广公司购房定金 5 万元，10 月 28 日，双方签订房屋买卖协议书，约定：原告购买被告沿街三层商业楼房一栋(原系被告自他人处购得)，面积 861 平方米，1 580 元/平方米，共计 136 万元；原告在签订协议当日交定金 5 万元，20 日内交至 100 万元，余款在产权证交接后 15日内结清；房产过户一切税、费由双方均担，被告应在一月内负责办完手续；交房、交款违约按银行贷款利率承担违约责任等。同日，原告与被告福利公司也签订了协议
7、书，内容与被告日广公司的协议书一致。同年 11月 11 日，原告交付被告房款 120 万元，被告日广公司出具了收款凭证。协议书订立后，被告没有为原告办理有关手续。2002 年 11 月 9 日，原告与案外第三人杨克成签订了沿街商业用房租赁协议，约定将原告与被告购房协议书项下的房产出租给杨克成使用。原告收取了杨克成定金 6 万元，后该协议因原告与被告发生纠纷未能履行，原告双倍返还杨克成定金 12 万元。经协商未果，原告向 R 市中级人民法院提起诉讼，请求判令被告继续履行合同；双倍返还定金 10 万元并赔偿原告经济损失 8 万元（其中包括定金损失 6 万元和预计二个月诉讼期间的租赁费收入损失 2
8、万元） 。裁判要旨R 市中级法院经审理认为：根据城市房地产管理法第三十七条“未依法登记领取权属证书的房地产不得转让”和山东省城市房地产交易管理条例第十四条“未登记领取有关证件的房地产不得转让”的规定，涉案房地产虽然地产进行了登记，但是未进行房产登记，因此，双方间的房屋买卖协议因违反法律、法规的禁止性规定而无效，对双方当事人没有法律约束力。原告根据该协议请求被告继续履行合同、双倍返还定金 10 万元，不予支持，但被告应当将收取原告购房款 120 万元和定金 5 万元予以返还。被告作为经营房地产的企业，应当知道其处分的房地产状况，应当知道不允许转让的房地产不应转让而予以转让，被告对此负有过错，由此
9、给原告造成的损失应予赔偿。被告在返还原告 125 万元的同时，还应根据中国人民银行规定的同期银行贷款利率赔偿原告占用该款项的利息损失。原告因被告的过错导致不能履行与第三人间租赁协议，由此给原告造成的损失 6 万元被告应予赔偿。原告请求被告赔偿在诉讼阶段中给其造成的损失 2 万元没有依据，不予支4持。依照合同法第四十四条、第五十二条第一款（五）项、第五十八条、 城市房地产管理法第三十七条第一款（六）项的规定，判决如下：一、原告与被告签订的房屋买卖协议无效；二、被告于判决生后 5 日内返还原告已缴纳的购房款 120 万元和定金 5 万元；三、按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率被告赔偿原告125
10、 万元的利息损失（自 2002 年 10 月 21 日起计算至本判决执行之日） ；四、被告赔偿原告与第三人的租房损失 6 万元。(诉讼费负担略)宣判后，原告李某某不服，上诉于 S 省高级人民法院，二审以调解方式结案。法律评析本案系一起房屋买卖纠纷案，被告日广公司虽为房地产开发商，但因涉案房产并非由其自行开发或委托他人开发，而系自他人处购得，故一、二审法院均未将案由定为商品房买卖合同纠纷。本案案情并不复杂，但所涉法律问题较为典型，其中争议焦点是房屋买卖合同的效力，是否因违反城市房地产管理法第三十七条“未依法登记领取权属证书的房地产不得转让”的规定而属无效合同，因合同不具法律约束力而得不到实际履行
11、；国有划拨土地上的房产是否允许转让；该规定是否为强制性规定，违反了是否必然导致合同无效？下面笔者就此问题略作评析。(一) 不动产登记与不动产物权转移合同的效力城市房地产管理法第三十七条规定：“下列房地产不得转让：(6)未依法登记领取权属证书的。 ”第三十九条第一款规定：“以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。 ”在审判实务中，买卖未依法登记领取权属证书的房屋，以及转让以划拨方式取得土地使用权的房产未先报经有批准权的人民政府审批的，对有关当事人所签订的房屋买卖合同的效力被轻易否定的现象十分普遍，上引案例所涉房屋买卖正是因为这两个条件的缺失而被一审
12、法院判定合同无效，房屋买卖合同未能得到继续履行。再如，现实生活中，A 将其已领取权属证书的房屋通过签订房屋买卖合同卖与 B，并将房屋实际交付，但双方未办理房屋转移登记，B 在使用一段时间后，又通过签订房屋买卖合同转让给 C，并交付给 C。对上述交易活动所涉 A 与 B 间的房屋买卖合同的效力问题多无歧义，但 BC 之间的房屋买卖合同的效力则有分歧：一种观点认为，B 与 A 虽签订了房屋买卖合同且已实际交付房屋，但因未办理产权过户，故 A 仍是该房屋的真正5所有权人，根据合同法第五十一条“无处分权处分他人的财产”以及第五十二条第(五)项“违反法律、行政法规的强制性规定”的合同无效，BC 之间的房
13、屋买卖合同违反了上述规定，是无效的。另一种观点认为，BC之间的房屋买卖合同是有效合同，该合同是当事人在自愿、平等基础上签订，是当事人的真实意思表示，买卖后的房屋产权登记不是合同生效的要求，而是合同一方当事人应当履行的义务，是物权变动的要求。所以，是否办理房屋过户手续，影响的是标的物的所有权是否依法转移，而买卖合同是一种债权合同，标的物是否转移对合同本身的效力并无影响。当然，C 为了实现房屋产权的有效转移，尚需办理产权过户，但 C 不能通过与 B签订的房屋买卖合同办理产权过户。在实际操作中，A 要通过与 B 签订的房屋买卖合同将房屋过户给 B，B 再通过与 C 的房屋买卖合同将房屋过户给 C，通
14、过该程序，也避免了国家税收的流失。笔者同意上述第二种观点。另外，补充两点理由：一是城市房地产管理法的立法目的是为了解决房地产业发展中存在的房地产开发和交易行为不规范的问题，它主要调整的不是民事关系。该法第三十七条规定的目的是“为了维护房地产市场秩序，避免国家收益的流失，减少交易纠纷” ，而不是禁止交易或限制合同自由。 之所以规定该条第(6)项，是因为“房地产权属证书是表彰房地产权属状态的官方正式有效文件，未依法登记领证说明该房地产来源不清，归属不明，如进入市场流通则违背了市场交易的房地产必须权属明晰的规则，不利于市场秩序的维护，不利于对当事人合法权益的保护，不利于国家对房地产的管理和监督。 ”
15、 所以，从立法意图上看，该项的规定应当是属于管理性的，违反这一规定，只产生房屋转让不能及时颁证或不能如期过户的结果，即只会损害房屋买受人的民事利益，并不直接损害国家利益。该项规定是一种典型的管理性规范，而非效力性规范。 民法中的强行性规范是指不依赖于当事人意志，而必须无条件适用的法律规范。传统民法学者通常认为，旨在控制法律行为的强制性规范仅为民事强行法中的一部分，这就是说，仅强行法中的效力性规范才对法律行为有控制意义。 二是该条第(6)项只是规定“未依法登记领取权属证书的”房地产“不得转让” ，而未正面规定转让了无产权证的合同无效。尤其是 2003 年 6 月 1 日起施行的最高人民法院法释2
16、0037 号关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(以下简称法释20037 号)第十八条、第十九条的规定，体现了鼓励交易的6指导原则，明确地告诉我们：房屋买卖合同签订时，尽管该房屋尚未办理所有权登记，合同也有效。当然，这些规定的适用领域限于房地产开发企业作为出卖人、标的物为尚未建成的或已竣工的新建商品房的买卖合同(法释20037 号第一条)，对于前引案例系争合同等类型的合同，最多是类推适用。 根据新法优于旧法的规则，人民法院在裁判具体个案时应考量立法指导思想上的重大转变，与时俱进，鼓励诚实信用，维护交易安全，以彰显司法的公平和正义。关于不动产登记不影响不动产物权转移合同的效力问题，最高人民法院 1995 年 12 月 27 日关于审理房地产管理法施行前房地产开发经营案件若干问题的解释的解答第十二条规定：国有土地使用权“转让合同签订后，双方当事人应按照合同约定和法律规定，到有关部门办理土地使用权变更登记手续，一
