《二级建造师－网校冲刺班讲义_4》由会员分享，可在线阅读，更多相关《二级建造师－网校冲刺班讲义_4（15页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、2015 年二级建造师考试网上辅导 建设工程法规与相关知识 第 1 页第四章建设工程合同和劳动合同法律制度第一节建设工程合同制度2设工程施工合同的法定形式和内容一、建设工程施工合同的法定形式当事人订立合同，有书面形式、口头形式、其他形式【提示】建设工程应当采用书面合同形式。当事人未采用书面形式。但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。二、合同的内容【注意 1】合同标的包括有形财产、无形财产、劳务和工作成果等；【注意 2】解决争议的方法有：和解、调解、仲裁和诉讼四种方法。三、建设工程施工合同的内容【注意 1】材料和设备可以由发包人负责提供，也可以由施工人负责采购。施工人则须按照工程设计要
2、求、施工技术标准和合同约定，对建筑材料、构配件和设备进行检验。【注意 2】施工人必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改工程设计，不得偷工减料；发包人不得明示或者暗示施工人违反工程建设强制性标准，降低工程质量。四、建设工程施工合同发承包双方的主要义务（一）得肢解发包）示】隐蔽工程在隐蔽以前，承包人应当通知发包人检査。）设工程工期和支付价款的规定一、建设工期（一）开工及开工日期开工日期是指发包人、承包人在协议书中约定，承包人开始施工的绝对或相对日期。【注意】因发包人的原因推迟开工日期，发包人承担赔偿责任，并顺延工期。（二）在 48 小时内提出书面处理意见。书面提出复工要求，工程师应在
3、 48 小时内给予答复，未 48 小时答复的，承包人可自行复工。【注意】因承包人原因造成的停工，由承包人承担费用，工期不予顺延；非承包人原因（发包人原因、第三人原因或不可抗力），由发包人承担追加合同价款，同时顺延工期。2015 年二级建造师考试网上辅导 建设工程法规与相关知识 第 2 页（三）工期顺延可以顺延的情形：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常地进行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过 8
4、 小时（6）不可抗力（7）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。程序：需要最新课程联系 9191757（1）承包人在工期可以顺延的情况发生后 14 天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。（2）工程师在收到报告后 14 天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。（四）竣工日期概念：指双方在协议书中约定，承包人完成承包范围内工程的绝对或者相对日期。【注意 1】施工中发包人如需提前竣工，双方协商一致后应签订提前竣工协议，作为合同文件组成部分。【注意 2】如对竣工日期有争议的，如下处理：（1）经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（2）承包人已经提交竣工验
5、收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（3）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。二、工程价款的支付合同法规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。合同法规定，价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行；履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（一）支付工程竣工结算价款的前提条件和支付程序（二）合同价款的确定
6、确定：（1）招标工程：由发包人、承包人依据中标通知书中的中标价格在协议内约定；（2）非招标工程：由发包人承包人依据工程预算书在协议书内约定。种类：固定价格合同、可调价格合同和成本加酬金合同。【注意】如果出现与备案的中标合同不一致的，以备案的中标合同作为结算价款的依据。（三）约定期限内不予答复，视为发包人认可承包人的单方结算价的情况。照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。）当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计
7、息。2015 年二级建造师考试网上辅导 建设工程法规与相关知识 第 3 页（2）利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：建设工程已实际交付的，为交付之日；建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。资承包的实质是由施工单位先负担工程费用，建设方迟延给付。当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不
8、予支持。【注意】项目 欠付工程款 工程垫资利息有约定的 从其约定 从其约定，但利息不得高于银行同期贷款利率没有约定利息的 按银行贷款利率 不支持利息建设工程价款优先受偿权建筑工程价款包括承包人的实际支出费用，不包括因发包人违约所造成的损失工程承包人行使优先权的期限为六个月，自工程竣工日或合同约定的竣工日计算2设工程赔偿损失的规定二、承担赔偿损失责任的构成要件（1）具有违约行为；（2）造成损失后果；（3）违约行为与财产损失之间有因果关系；（4）违约人有过错，或者虽无过错，但法律规定应当赔偿三、偿性），包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的损失。201
9、5 年二级建造师考试网上辅导 建设工程法规与相关知识 第 4 财产上的直接减少；间接损失：指失去的可以预期取得的利益（指利润而非营业额）。四、约定赔偿损失与法定赔偿损失【提示】约定赔偿损失优于法定赔偿损失。类别 产生原因 约定赔偿损失 当事人约定的 非违约方不需要证明其损害程度法定赔偿损失 法律直接规定的（是主要形式） 需要计算具体金额五、赔偿损失的限制（一）赔偿损失的可预见性原则损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或应当预见的损失，如损害是不可预见的，则违约方不应赔偿。（二）采取措施防止损失的扩大当事人一方违约后，对方应当
10、采取适当措施防止损失的扩大，当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担；未采取措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。六、建设工程施工合同中的赔偿损失（一）备等造成的损失；提示】因发包人的过错，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。（二）借资质证书等造成的损失；法分包造成的损失；效合同和效力待定合同的规定当事人完成了签订合同过程，并就合同内容协商一致，体现了当事人意志，并不等于合同得到了法律认可的效力。一、无效合同（一）迫手段订立合同，损害国家利益；害国家、集体或第三人利益的合同；政法规的强制性规定。2015 年二级建造师考试网上辅导 建设工程法规与相关知识 第
11、 5 页【提示】第 1 条中，如没有损害国家利益，即为可变更可撤销合同。（二）无效的免责条款（1）造成对方人身伤害的；（2）因故意或重大过失造成对方财产损失的。（三）法分包的。（四）无效合同的法律后果合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。（如清理、结算、仲裁条款）（五）无效施工合同的工程款结算验收合格 承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持修复后验收合格 承包人承担修复费用，发包人支付工程款验收不合格修复后验收不合格 承包人请求支付工程价款的，不予支持二、效力待定合同的概念概念：指合同虽然已
12、经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，其合同效力能否发生尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效。类型 决定因素 处理方法限制民事行为能力人订立的合同代理人追认否相对人可以催告其法定代理人在一个月内予以追认。经法定代理人追认后，合同有效。法定代理人未作表示，视为拒绝追认。无权代理人以被代理人名义订立的合同被代理人追认否表见代理除外相对人可以催告其被代理人在一个月内予以追认。经被代理人追认后，合同有效。被代理人未作表示视为拒绝追认。无处分权人订立的合同是否经权利人追认或无处分权人订立合同后取得处分权如经权利人追认或无处分权人订立合同后取得处分权，则合同有效【注意】在合同被追认前，善意相对人
13、有撤销合同的权利。2同的履行、变更、转让、撤销和终止一、合同的履行合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。二、需要办理批准登记的）；定为未变更。三、合同权利义务的转让（一）合同权利的转让【注意 1】合同权利的转让应通知债务人，无需征得债务人的同意。2015 年二级建造师考试网上辅导 建设工程法规与相关知识 第 6 页【注意 2】抗辩权随之转让，从权利随同主权利转让，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。（二）合同义务的转让债务转让的，必须经债权人同意。（三）合同中权利义务的一并转让指合同一方当事人将其权利和义务一并转移给第三人，由第三人全部地承受。【注意 1】导致原合同关系消灭，第三人取代了转让方的地位，产生了一种新的合同关系；【注意 2】必须经对方当事人同意才能权利义务一并转让。四、可撤销合同（一）撤销权的行使行使撤销
