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1、公司法修订案对商业银行的主要影响内容提要：2005年10月27日第十届全 国人民代表大会常务委员会第十八次会议 表决通过了公司法修订案，该修订案已于今 年1月1日起开始施行。这次修订是该法自 1993年12月29日由第八届全国人民代表大 会常委会第五次会议通过后我国立法机关 的第三次修订，也是迄今为止修改幅度最大 的一次修订。在公司制企业中商业银行是最 为重要的主体之一，这次公司法修订必将对 商业银行产生重要影响。本文作者详细论述了公司法新修订案对商业银行的治理结 构、经营管理、各级人员、投资者关系等方 面的影响，对商业银行的依法经营管理和风 险防范是很好的参考和警不。关键词：公司法修订案 商
2、业银行管理 影响2005年10月27日第十届全国人民代表 大会常务委员会第十八次会议表决通过了公司法修订案，该修订案已于今年 1月1日 起开始施行。这次修订是该法自1993年12月29日由第八届全国人民代表大会常委会 第五次会议通过后我国立法机关的第三次 修订，也是迄今为止修改幅度最大的一次修 订。公司作为市场经济条件下最重要的企业 形式，虽然在所有类型的企业中所占的比例 不高，但是其对整个经济的贡献和影响力却 远远超过其他类型的企业。 而在公司制企业 中商业银行又是最为重要的主体之一，这次公司法修订必将对商业银行产生重要影响。一、对商业银行法人治理结构的影响 公司法修订案完善了股东会、董事会
3、制 度，充实并细化了股东会、董事会的召集和 议事程序，使得商业银行股东会、董事会的 工作更具有可操作性，避免由于董事会、董 事会成员怠于或者不能行使职权，不能或者 不及时参与决策给商业银行、股东和债权人 造成更大损害的情形出现，强化了商业银行的运行秩序，提高了商业银行的运行效率， 能够更有效地保护商业银行、股东和债权人 等相关当事人的合法权益。例如：1、公司法修订案将提议召开临 时会议的情形从代表四分之一以上表决 权的股东，三分之一以上董事，或者监事， 可以提议召开临时会议”，修改为“代表十 分之一以上表决权的股东， 三分之一以上的 董事，监事会或者不设监事会的公司的监事 提议召开临时会议的，
4、应当召开临时会议”。 这一修改既降低了召开临时会议的条件，又将召开符合条件临时会议规定为法定义务， 必须依法履行。2、将股东会召集、主持的 情形从“设立董事会的， 股东会会议由董事 会召集，董事长主持，董事长因特殊原因不 能履行职务时，由董事长指定的副董事长或 者其他董事主持”，修改为“设立董事会的， 股东会会议由董事会召集，董事长主持；董 事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不 履行职务的，由半数以上董事共同推举一名 董事主持”，“不设董事会的，股东会会议 由执行董事召集和主持。董事会或者执行董 事不能履行或者不履行召集股东会会议职 责的，由监事会或者不
5、设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主 持的，代表十分之一以上表决权的股东可以 自行召集和主持”。这些修改完善了股东会 召集、主持的规则，确保了公司的经营管理 决策能够及时进行。3、为了防止公司股东 或者董事会成员利用股东会、董事会做出损 害社会、债权人等相对人合法权益的行为， 公司法修订案还增加了如下规定：“公司股 东会或者股东大会、董事会的决议内容违反 法律、行政法规的无效。股东会或者股东大 会、董事会的会议召集程序、表决方式违反 法律、行政法规或者公司章程的，或者决议 内容违反公司章程的， 股东可以自决议作出 之日起六十日内，请求人民法院撤销。”这 一规定，对于促使商业
6、银行股东会、董事会 严格遵守法律、行政法规和商业银行自身的 公司章程将起到“刚性”的引导、规范与制约作用。公司法修订案增加了监事会的职权， 完 善了监事会会议制度， 树立了监事会的权威， 使商业银行的监事会与董事会、经营管理层 之间的制衡机制具备了更为坚实的法律制度基础，为商业银行监事会有效开展工作提 供了明确具体的支持措施。如，公司法修订 案在监事会职权中增加了 “对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、 高级管理人员提出罢免的建议”，“在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会 议职责时召集和主持股东会会议”，“向股东会会议提出议案”，对违反公司法规定的 董事、高级管理人员提起
7、诉讼等。这些规定 都应当体现在商业银行监事会的工作职责 中，使其成为商业银行科学决策的可靠保证。二、对商业银行经营管理活动的影响 商业银行应当重视对公司章程的制定、 修改与完善工作，充分运用公司章程的“自 治功能”来规范、约束、指导自身的经营管 理活动。修订后的公司法还原了公司章程对 公司自治的本质属性， 体现了公司章程在公 司经营管理中的“宪法”地位。如，增加规 定了 “公司法定代表人依照公司章程的规 定，由董事长、执行董事或者经理担任，并 依法登记”，改变了公司法原来规定的“董 事长为公司的法定代表人”的规定；股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表 决方式违反公司章程，或者决议内容违
8、反公 司章程的，股东可以自决议作出之日起六十 m内，请求人民法院撤销；“公司股东应当 遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使 股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者 其他股东的利益”； 公司向其他企业投 资或者为他人提供担保以及投资、担保的额度都应当按照公司章程的规定办理。这些规定，将在很大程度上改变商业银行的内部治 理规则，给股东、董事、高级管理层运用公 司章程依法治理公司提供了广阔的法律空 间，也将在很大程度上改变商业银行及其从 业人员的行为方式，树立其为银行合法利益 有力保护者的形象。商业银行的公司客户数量将大幅增加， 客户的融资渠道更加多元化、复杂化，甄别 公司企业良莠的难度加大， 商
9、业银行业务经 营面临着巨大发展机遇与严峻挑战。1、公司法修订案大幅下调了公司注册 资本的最低限额，公司的成立较以前容易， 投资创业成本降低。如：有限责任公司注册资本的最低限额从原来分门别类的10万元、30万元、50万元统一下调到人民币 3万元； 从原来应当一次性缴足注册资金修改为自 公司成立之日起两年内缴足， 投资公司则可 以在五年内缴足。股份有限公司注册资本最 低限额从原来的1000万元下调到500万元; 以发起设立方式设立股份公司的，从一次性 缴足注册资金修改为首次出资不得低于注 册资本的20%其余部分由发起人自公司成 立之日起两年内缴足， 投资公司则可以在五 年内缴足。2、减少了设立公司
10、股东的数量限制，进一步降低了设立公司的门槛，为一人公司的出台提供了法律依据。如，有限责任公司 的股东从原来的2个以上50个以下修改为 50个以下；股份有限公司的发起人从 5人以 上修改为2人以上200人以下。这一修改是 我国公司立法上的重大突破，将实践中业已 存在的一人公司纳入了公司法的调整、规范范围。公司法修订案在为一人公司的出台提 供法律依据的同时，也对其提出了较一般有 限责任公司较高的要求。如，要求一人公司的注册资本最低限额为 10万元，应当一次 性缴足；要求公司登记机关在营业执照中注 明是自然人独资还是法人独资；如果股东不能证明一人公司财产独立于股东自己财产 的，则应当对公司债务承担连
11、带责任。这些 新规定，为商业银行如何与一人公司开展业 务提供了指南，也为保护自身合法权益指明 了方向。例如，商业银行在与公司开展业务 时，应当分清是否是一人公司、该公司的财 产是否与其股东财产相分离、是否存在利用 一人公司的法人资格来逃避债务等问题。这就要求商业银行在重视财务风险、市场风险、 信用风险、操作风险等风险分析的同时，还 应当对法律风险、公司法人治理结构风险、 法定代表人品德风险等方面进行分析与评 估。3、扩大了有限责任公司股东可以向公 司出资的财产范围，提高了非货币出资的比 例，增加了公司、公司股东质押融资的渠道， 使公司、公司股东与商业银行之间的关系多 元化、复杂化。公司法原来规
12、定，股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非 专利技术、土地使用权作价出资，但以工业 产权、非专利技术作价出资的金额不得超过 有限责任公司注册资本的百分之二十。修订后的公司法规定，股东可以用货币出资，也 可以用实物、知识产权、土地使用权等可以 用货币估价并可以依法转让的、法律行政法规没有禁止的非货币财产作价出资，并且全体股东的货币出资金额不得低于有限责任 公司注册资本的百分之三十。商业银行应尽快适应公司法修订案对 市场担保规则的变化，建立、修改、废止相 关规章制度，以防范制度风险与法律风险。 此次修订前公司法规定，“董事、经理不得 以公司资产为本公司的股东或者其他个人 债务提供担保。”由
13、于这一规定比较模糊， 造成理解上的歧义，实践中的各式各样，司 法判决的尺度不一。公司法修订案对此做出 了彻底修订，规定：公司为他人提供担保， 按照公司章程的规定由董事会或者股东会、 股东大会决议；公司章程对担保的总额及单 项担保的数额有限额规定的， 不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提 供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 上述规定，改变了以往公司担保方式“合法 不合理”、“合理不合法”的两难困境，为 公司开展形式多样的担保业务提供了法律 支持，为公司股东合理、合法追逐利益和拓 展业务空间提供了法律依据。商业银行应充分利用“公司法人人格 否认”制度或“揭开公司面纱”制度的规
14、定，防范滥用公司制度风险，保障债权安全。 针对实践中出现的公司股东或利益相关者 利用公司法人资格损害商业银行等债权人 利益的情况，公司法修订案在为公司的设立 和经营活动提供宽松环境和条件的同时，突破性地增加规定了 “公司法人人格否认” 制度，规定“公司股东应当遵守法律、行政 法规和公司章程，依法行使股东权利，不得 滥用股东权利损害公司或者其他股东的利 益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限 责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用 股东权利给公司或者其他股东造成损失的， 应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务， 严重损害公司债权人利益的，应当对公司债 务承担
15、连带责任。”这些规定，是这次公司 法修订的重大突破之一，解决了多年来困扰 司法理论与实践、公司理论与实务中的重大 难题，具有重大的理论创新价值和社会实践 意义。这些规定，对于商业银行同样具有十 分重大的意义。例如：在授信调查时，不仅 要调查申请人、担保人是否具有法人资格、 是否有偿还能力，还必须调查申请人、担保 人的经营管理行为是否存在被其股东所滥 用、是否存在股东滥用法人独立地位和股东 有限责任等方面的问题。而对授信申请人、 担保人的上述情况进行调查，在以前授信调 查中没有作出要求，也没有要求授信调查人 员具有这方面的知识储备与经验积累。因此,根据公司法修订案的相关规定建立和完善 授信调查制
16、度，及时对授信调查人员进行民 商法方面的知识培训，吸收或引进有一定从 业经验的法律专业人员，以改善信贷人员队 伍的知识结构和从业经历， 避免陷于“法人 人格否认”陷阱之中， 是商业银行目前亟需解决的问题之一。三、对商业银行董事、监事、高级管理 人员和从业人员的影响充实了商业银行董事、监事、高级管理 人员的法定义务，对他们的行为规范提出了 更加明确具体的要求，为股东、债权人和其 他相关当事人依法监督他们的行为提供了 行动指南。例如：1、规定“董事、监事、 高级管理人员不得利用其关联关系损害公 司利益”，如果“给公司造成损失的，应当 承担赔偿责任”；董事、监事、高级管理人 员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对 公司负有忠实义务和勤勉义务；董事、监事、 高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者 其他非法收入，不得侵占公司财产；董事、 高
