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1、外商投资业务之法律尽职调查外商投资业务之法律尽职调查外商投资业务之法律尽职调查外商投资业务之法律尽职调查 金杜律师事务所金杜律师事务所/ /鲁荣晗鲁荣晗 律师律师 20102010年年8 8月月2727日日 外商投资业务之法律尽职调查外商投资业务之法律尽职调查外商投资业务之法律尽职调查外商投资业务之法律尽职调查 外商投资业务之法律尽职调查 一、法律尽职调查的概要 二、法律尽职调查的基本流程 第2页 三、法律尽职调查的基本内容 四、特殊行业的法律尽职调查 五、外商投资律师工作技巧 法律尽职调查的概念 尽职调查的百度定义 由中介机构在企业的配合下，对企业的历史数据和文档、管理人员 的背景、市场风险
2、、管理风险、技术风险和资金风险做全面深入的 审核 法律尽职调查与其它中介机构调查的区别 主要基于对文本的审查（对文本的若干假设） 第3页 有限的独立调查（工商、土地、商标、专利）和管理层访谈 对财务、技术、商业等方面的内容不发表评论 何为尽职？ 取决于法律尽职调查的目的 取决于客户的要求税务？ 风险控制 法律尽职调查的类型 按客户划分 并购：买家、卖家 合资及其他 按交易类型划分 收购：股权收购、资产收购 合资或其他合作 第4页 合资或其他合作 不良资产转让 为出具法律意见书目的之调查 按法律尽职调查的形式 现场尽职调查 在线尽职调查 独立调查 法律尽职调查的意义 法律尽职调查是第一道防线 全
3、面展示历史和现状，暴露问题 法律尽职调查对交易的决定性 决定交易是否继续 决定交易的结构：资产 or 股权？ 决定交易的定价 第5页 决定交易的定价 法律尽职调查对文本的决定性 陈述与保证 先决条件 交割后义务 外商投资业务之法律尽职调查 一、法律尽职调查的概要 二、法律尽职调查的基本流程 第6页 三、法律尽职调查的基本内容 四、特殊行业的法律尽职调查 五、外商投资律师工作技巧 法律尽职调查的前期准备 背景了解 交易背景、拟定的交易结构、客户的商业目的 交易对象的初步情况 法律检索及文件清单 注意行业特性 准备尽职调查文件清单 第7页 组建团队 分工到位 统一思想 统一审阅标准 准备报告框架
4、其他工作（行程、电脑、介绍信、律师证等） 法律尽职调查的现场工作 管理层介绍 文本审查 摘录/复印/直接写报告 准备补充文件清单 准备问题清单 第8页 管理层访谈 对照文件清单和问题清单，核实内容 安排政府调查 独立调查 工商、土地及其他 法律尽职调查的后续工作 撰写报告 尽职调查报告/备忘录/其他形式 原则：尊重客户的要求、易读性、实用性 进度协调 第9页 与客户及其他中介机构沟通 会计/税务/环境等其他中介机构 与客户沟通，补充报告 外商投资业务之法律尽职调查 一、法律尽职调查的概要 二、法律尽职调查的基本流程 第10页 三、法律尽职调查的基本内容 四、特殊行业的法律尽职调查 五、外商投资
5、律师工作技巧 法律尽职调查的基本内容股权收购为例(1) 公司基本情况 历史沿革（合法设立、历次变更、年检） 风险点：项目审批、审批级别（项目分拆）。特殊性质的企业 资本（出资情况、股权变动情况、股权质押） 风险点：国有资产的转让 第11页 经营范围及相关许可和证照 风险点：外资准入是否会产生影响 管理层名单 组织性文件（章程、合资合同或其他股东间协议及其他） 风险点：优先购买权、组织性文件对本次交易批准的要求 分支机构及对外投资 股权激励计划等可能对股权产生影响的安排 法律尽职调查的基本内容股权收购为例(2) 资产 土地 风险点：证照及合同、性质、用途、地价、取得程序、抵押、查封、出 租，如重
6、要建议独立调查 房产 风险点：证照 第12页 风险点：证照 在建工程 风险点：证照、建设相关合同 动产 风险点：根据客户要求，一般仅列清单 法律尽职调查的基本内容股权收购为例(3) 知识产权 专利、商标、版权、域名 申请及登记文件 独立调查 许可、转让等协议 知识产权管理及保护 第13页 知识产权管理及保护 内部制度 劳动协议中的相关内容 侵权及争议 管理层访谈 法律尽职调查的基本内容股权收购为例(4) 重大合同 融资类协议 与金融机构的协议（贷款、担保等） 股东贷款（外债登记） 业务类协议 第14页 格式文本的审查 主要供应商及客户、相关重大合同的审查 其他协议 特许经营协议、购售电合同等
7、公用事业协议 法律尽职调查的基本内容股权收购为例(5) 劳动 员工名单及基本信息 劳动合同 内部制度 社保 第15页 保密协议、培训、竞业禁止 最低工资标准 特殊人员待遇（内退、退休、下岗等） 工会、职工代表大会 劳动争议 法律尽职调查的基本内容股权收购为例(5) 税收及优惠待遇 税收：适用税种和税率、税收缴纳情况 管理层访谈 税务部门的确认文件 优惠待遇：高新技术企业等特殊企业 第16页 关联交易 审计报告 了解企业的业务模式 法律尽职调查的基本内容股权收购为例(6) 环境 环评 环境竣工验收 排污 第17页 保险 强制性保险：交强险 其他商业保险 诉讼、仲裁及其他争议 外商投资业务之法律尽
8、职调查 一、法律尽职调查的概要 二、法律尽职调查的基本流程 第18页 三、法律尽职调查的基本内容 四、特殊行业的法律尽职调查 五、外商投资律师工作技巧 火力发电厂的境外邀请招标出售(1) INTRODUCTORY PART IEXECUTIVE SUMMARY PART IIPROJECT AND CORPORATE MATTERS PART IIIASSETS AND PROPERTIES PART IVCONSTRUCTION DOCUMENTS 第19页 PART VSUPPLY AND OFFTAKE PART VIFINANCING DOCUMENTS PART VIIOPERATI
9、ON AND MAINTENANCE INDEX OF ABBREVIATIONS 火力发电厂的境外邀请招标出售(2) Power Purchase Agreement take-or-pay obligation bonus and penalty tariff formula payment of tariff 第20页 force majeure change in law term and termination 基本原则：follow the money WTI竞标收购上海环境集团(1) 项目特点： 项目公司旗下有11家全资子公司和9家控股或参股公司 涉及焚烧发电、垃圾填埋、风力发电
10、、垃圾中转等多种业务类型 进场调查，多家机构同时进行，全程监控，仅允许现场审阅和摘抄 竞标收购：时间限定，形式限定，存在竞争 第21页 项目经验： 合理分工：按公司类别专门类别划分 战略安排：现场记录后期加工 适当的尽职报告布局 WTI竞标收购上海环境集团(2) 尽职调查报告布局 Part I : Preamble (包含定义) Part II : Corporate Structure (体现股权比例) Part III : Executive Summary (按存在的主要法律问题分类，且每个问题分 为事实、影响和建议三个部分) Part IV ：Due Diligence Report
11、(按公司论述、以表格形式、仅涉及概述及 第22页 gp( 存在的法律问题，详见下页示例) Schedule 1: Basic Corporate Information Schedule 2: Legal Consequences for Lack of Licenses and Permits Schedule 3: Due Diligence Document List Schedule 4: Comparison of Certain Key Terms of the Concession Agreements Schedule 5: Comparison of Environmenta
12、l-related Contractual Arrangements and Statutory Requirements WTI竞标收购上海环境集团(3) 尽职调查报告正文示例 No.IssuesImplicationsActions 1. Overview 公司成立时间、股权结构、项目内容、目前进度 2、Corporate 第23页 2.1License 事实情况法律后果建议：文本上处理、 补救措施 3、Business Operation 3.1Concession Right 3.2Concession Agreement 外商投资业务之法律尽职调查 一、法律尽职调查的概要 二、法律尽
13、职调查的基本流程 第24页 三、法律尽职调查的基本内容 四、特殊行业的法律尽职调查 五、外商投资律师工作技巧 外商投资律师基本工作形式 法律检索 翻译 审阅合同 程序性法律工作 起草邮件 第25页 起草备忘录 尽职调查 法律意见书 起草和修改协议 谈判 做一个Commercial Lawyer 以法律检索为例 理解客户问某一个问题的商业意图所在 多方求证，但立足于法律 有一说一，不怕分析多 条理清晰，结论明确 以修改合同为例 第26页 以修改合同为例 宏观把握，关注客户的利益点 借鉴范本，拾遗补缺 设身处地，可操作性 不干涉商业安排，但提出商业上存在的法律风险 总体建议：只有把法律和商业结合，才能做第一流的非讼律师 谢谢谢谢！谢谢谢谢！谢谢谢谢！谢谢谢谢！
