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1、书山有路疫情期间需要注意的商务工作突如其来的新型冠状病毒疫情 给我们的工作生活造成了一定的影响 同时对于我们施工企业的商务管理工作也提出了新的要求 以下就疫情造成的索赔管理和合同管理工作进行简单的阐述 一 什么是不可抗力 民法总则 第一百八十条规定 因不可抗力不能履行民事义务的 不承担民事责任 法律另有规定的 依照其规定 不可抗力是指不能预见 不能避免且不能克服的客观情况 建设工程施工合同 示范文本 GF 2017 0201 第17 1条也对不可抗力进行了定义 不可抗力是指合同当事人在签订合同时不可预见 在合同履行过程中不可避免且不能克服的自然灾害和社会性突发事件 如地震 海啸 瘟疫 骚乱 戒
2、严 暴动 战争和专用合同条款中约定的其他情形 二 是否构成不可抗力 2020年1月20日 国家卫健委发布2020年1号公告 将新型冠状病毒感染的肺炎纳入 传染病防治法 规定的乙类传染病 并采取甲类传染病的预防 控制措施 1月26日 国务院延长2020年春节假期至2月2日 农历正月初九 星期日 为加强新型冠状病毒感染肺炎疫情防控工作 有效减少人员聚集 阻断疫情传播 切实做到 外防输入 内防扩散 更好保障人民群众生命安全和身体健康 陕西省应对新型冠状病毒感 1 书山有路染肺炎疫情工作领导小组办公室2020年2月1日发布通知 部分内容摘录如下 一 重点项目建设施工以及其他涉及重要国计民生的相关企业要
3、抓紧组织复工 同时周密做好复工人员的疫情防控工作 二 除上述企业外 本省行政区域内企业复工时间不早于2月9日24时 用人单位须依法保障员工合法权益 复工后 各企业要强化主体责任 落实落细各项防控措施和服务保障措施 四 允许来自疫情高发地区人员 非紧迫工作岗位人员适当延期返程 省直机关要带头执行 五 因出差 探亲访友 回乡等目前仍在湖北的人员 要严格遵守湖北地区当地政府就疫情防控采取的措施 不得违反规定擅自离开湖北地区 外地返陕人员要居家医学观察14天 由此可见 此次新型冠状病毒疫情符合法律规定的不能预见 不能避免且不能克服的条件 理论上符合法律规定的不可抗力事件 三 不可抗力造成损失的有关规定
4、 民法总则 第一百八十条规定 因不可抗力不能履行民事义务的 不承担民事责任 法律另有规定的 依照其规定 合同法 第一百一十七条也规定了因不可抗力不能履行合同的部分或者全部免除责任 但法律另有规定的除外 根据以上规定 只要法律没有特别规定和当事人没有延迟履行 不可抗力一般可以作为当事人免除全部责任 部分责任或延迟履行合同的理由 但是不可抗力是否导致当事人被免除责任 应视具体情况而定 2 3 书山有路 建设工程施工合同 示范文本 GF 2017 0201 的专用条款中没有关于不可抗力造成损失承担的约定 通用条款第条约定了不可抗力引起的后果及造成的损失由合同当事人按照法律规定及合同约定各自承担的原则
5、 因不可抗力引起工期延误的 应当顺延工期 由此导致承包人停工的费用损失由发包人和承包人合理分担 1 发包人承担以下损失 永久工程 已运至施工现场的材料和工程设备的损坏 以及因工程损坏造成的第三人人员伤亡和财产损失 发包人应承担的部分承包人停工的费用损失 停工期间必须支付的工人工资 4 疫情期间增加的人工费 疫情期间产生的卫生防疫费用及施工工地出现的因人员患病 隔离观察而产生医疗费用 承包人在停工期间按照发包人要求照管 清理和修复工程的费用 因疫情引起的工期延误 发包人要求赶工情况下增加的赶工费用 因疫情导致的材料价格上涨 物流成本增加 因疫情所致工期延长造成的材料 机械设备费用等的增加 2 承
6、包人承担以下损失 承包人施工设备的损坏 承包人的人员伤亡和财产的损失 4 书山有路 3 因疫情引起的工期延误 承包人分担的部分停工费用损失 四 我们应该如何处理 1 本着风险共担原则 各项目部在疫情期间要尽可能的采取措施减少各类损失的扩大 避免因此引起发包人向我们提出索赔 根据 建设工程施工合同 示范文本 GF 2017 0201 通用条款第17 3 2条的约定 不可抗力发生后 承包人应积极作为采取措施合理安排调度工人 照管工地现场 积极协调材料设备供应商 为尽快复工做好准备 尽最大力量避免和减少损失 2 积极办理工期顺延签证或申请工期顺延 做好索赔管理工作 根据 合同法 第118条 最高院
7、关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 二 第6条的规定 主张工期顺延的举证责任在大多数情况下由施工单位承担 目前的状态 我们要留存各方面索赔有效证据 做好索赔前期准备工作 以期减少企业所面临的风险 最好的结果是与发包人及时协商 共克时艰 合理分担损失 通过 工作联系函 会议纪要 洽商记录 等形式 根据合同约定来确定双方承担的损失范围 在协商解决问题的同时我们还要做好索赔的各项工作 五 如何做好索赔工作1 施工合同索赔的成立应具备以下三个前提条件 书山有路条件一 与合同对照 事件已造成了承包人工程项目成本的额外支出 或直接工期损失 条件二 造成费用增加或工期损失的原因 按合同约定不
8、属于承包人的行为责任或风险责任 条件三 承包人按合同规定的程序和时间提交索赔意向通知和索赔报告 2 根据上面的论述 大部分项目的施工无疑已受到影响 政府规定的推后复工时间造成工期延误外 还有因疫情造成劳务队伍不能到位 物资供应不到位造成的工期延误 已完成工程看守费用增加 防疫防护费用增加等损失已经不可避免 索赔条件一是肯定成立的 3 但是造成损失的原因需要根据 施工合同 相关条款约定 施工进度情况 工人的放假及复工情况 当地疫情对履行施工合同的影响和政府相关部门的复工要求等进行分析后综合认定 不能简单认为在疫情期间的损失就一定能索赔 比如 因为我们的原因造成工期延误 在迟延履行期间遭遇疫情的
9、索赔的难度就比较大 因此条件二需要详细的分析确定 4 条件三需要我们按一下的步骤进行 5 6 书山有路及时通知发包人和监理人 根据 合同法 第一百一十八条的规定 承包人因不可抗力造成工期延误或费用损失时 应当及时通知发包人 以便对方作出相应的计划和安排 以减轻可能给对方造成的损失 建设工程施工合同 示范文本 GF 2017 0201 第17 2条也要求立即通知发包人和监理人 书面说明不可抗力和受阻碍的详细情况 并提供必要的证明 承包人未及时通知时需要承担相应的责任 所以 承包人在通知发包人和监理人时要采用施工合同约定的书面形式 并留存及时通知的证据备查 及时递交索赔意向通知书 建设工程施工合同
10、 示范文本 GF 2017 0201 通用条款第19 1条约定 承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内 向监理人递交索赔意向通知书 并说明发生索赔事件的事由 承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的 丧失要求追加付款和 或 延长工期的权利 索赔事件具有持续影响的 承包人还应按合理时间间隔继续递交延续索赔通知 以上是通用条款的约定 如果施工合同中对递交索赔意向通知书有特别约定的从其约定 所以承包人要及时递交索赔意向通知书 避免失权 3 全面留存索赔证据 索赔意向书不需要提交证据 只需要说明发生索赔事件的事由 但是索赔报告 最终索赔报告都需要提供完整的索赔证据 项目部如果不具备搜集相关证
11、据的能力应在建设工程专业律师的指导下搜集索赔证据 要搜集疫情发生和演变的证据 7 书山有路如国务院和相关部委发布的关于疫情和春节假期的文件 地方政府和相关住建部门发布的复工要求等通知 与疫情有关的新闻报道等证据 要搜集疫情造成损失的证据 如延迟复工期间支付工地照管人员工资和相关费用的证据 延迟复工期间现场机械设备的租赁或折旧费用证据 疫情造成的工人工资上涨 建筑材料价格上涨和为防控此次疫情额外支出的费用等证据 承包人向工人支付被隔离观察期间的工资等相关证据 要搜集损失与疫情之间具有因果关系的证据 结合发包人已经批准的施工组织设计和施工进度计划等文件 搜集政府相关部门要求部分铁路或长途客运车辆停
12、运 造成工人春节假期以后无法及时返回施工现场 影响工期的证据 政府相关部门要求工人返回工地后按照有关要求进行自我隔离不少于14天 到期无发病症状后方可进入施工现场的文件和医院 社区等出具的承包人按文件要求对工人进行了隔离观察的证明材料 政府相关部门要求承包人为控制疫情增加工人体检 体温测量 环境消毒 通风换气等文件 其他相关证据等 面对疫情 我们全力以赴与病毒进行斗争 面对疫情造成的损失 我们要冷静面对 全面分析疫情对工程造成的影响 本着诚实信用和客观公平的原则认定损失和损失产生的原因 与发包人合理分担疫情造成的损失 及时与发包人进行协商或向发包人提出合理的索赔 疫情面前 承包人和发包人都应该
13、多一点理解和宽容 共担损失 共度难关 8 书山有路5 承包人提出的索赔意向书 索赔报告 最终索赔报告不一定非要使用 索赔 二字 可以是 关于冠状病毒疫情事件损失情况汇报 关于冠状病毒疫情事件损失情况商榷函 关于冠状病毒疫情事件损失情况说明函 等 但内容一定要将事由 费用金额 人员数量 设备数量 材料清单等描述清晰 六 疫情期间的合同管理工作1 即将签订施工合同的项目 应该注意 应充分考虑疫情对合同履行可能产生的影响 对工期 人工费 原材料价格等作出充分的预估 2 因疫情解除施工合同 应进行的工作 我们可以向发包人要求支付的款项有哪些 合同解除前承包人已完成工作的价款 承包人为工程订购的并已交付
14、给承包人 或承包人有责任接受交付的材料 工程设备和其他物品的价款 发包人要求承包人退货或解除订货合同而产生的费用 或因不能退货或解除合同而产生的损失 承包人撤离施工现场以及遣散承包人人员的费用 按照合同约定 在合同解除前应支付给承包人的其他款项 其他款项 发包人要求的赶工所产生的赶工费用 已实施或部分实施的措施项目应付价款 承包人撤离现场所需的合理费用 包括临时工程拆除 施工设备运离现场的费用 此种情况下 应该收集的证据 9 书山有路 承包人应收集为工程订购材料 工程设备和其他物品的合同及付款手续等 退货或解除订货合同而产生的费用证据 包括违约金 赔偿金等 证明产生工程撤离现场的直接费证据 包括工人撤场的路费及旅途餐费 施工现场的周转材料转移费 施工机械转移费等 产生工程撤离现场的间接费证据 包括工程撤场时现场管理人员的工资费用及行政办公费用等 工程保险费损失证据 发包人应补偿临时设施费的证据 工程款利息证据 预期利润证据等 以上的内容都是按照 建设工程施工合同 示范文本 GF 2017 0201 进行分析 如果施工合同执行的是其他版本 可以根据合同约定内容参考本文执行
