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1、2018年中国政法大学人文学院801法学综合二之民法考研强化五套模拟题一、概念题1 损益相抵规则【答案】损益相抵是指受害人基于损失发生的同一原因而获得利益时，应当将该利益从赔偿数额中抵销，加害人仅对抵销后的损失承担赔偿责任。损益相抵的理论依据在于:侵权赔偿的前提是受害人的损失，而受害人基于同一原因获得的利益本身就会冲抵其损失。因此，损益相抵的目的是要计算出受害人真正的损失，使受害人的真正损失得到赔偿。 2 诚实信用原则【答案】诚实信用原则又称“诚信原则”，是指民事活动的当事人在行使权利和履行义务时必须意图诚实、善意，应维持双方的利益平衡以及个人利益与社会利益的平衡，遵循诚实信用的道德准则。诚实
2、信用原则主要是针对民事法律关系中的弄虚作假、欺骗他人、损人利己的行为而形成的基本原则。诚实信用原则侧重于对民事主体的主观要求，但是衡量是否违反诚实信用原则，需要客观地衡量当事人之间的利益来认定。 3 信用权【答案】信用权是指民事主体所享有的保护自己的信用不被以侮辱、诽谤等方式降低的权利。 信用权的范畴，信用属于名誉的范畴。一般认为，名誉是指民事主体各个方面所享有的社会评价。信用，则专指民事主体在经济方面所享有的社会评价。之所以将信用权从名誉权中独立出来，是因为信用的重要性。 4 形成权【答案】（1）形成权是指权利人以自己的意思表示，使民事法律关系发生、变更或者消灭的权利。形成权理论是由德国学者
3、首先提出的。形成权的主要功能在于权利人得依其单方的意思表示，使已成立的法律关系的效力发生、变更或消灭，如债权人的撤销权。形成权的类型、范围广泛，依形成权所生效力可以分为三类，即生效形成权、变更形成权和消灭形成权。 5 继承期待权与继承既得权【答案】继承权从发生到消灭，除特殊情况外，一般要经历两个阶段，即继承开始前的待行使期间和与继承开始同步的得行使期间。在近亲属中无人死亡、继承未开始之前的时间内，相互有继承权的人均不能行使继承权，此时的继承权处于期待实现状态，学理上称之为“继承期待权”或“客观权利”。其效力仅在于表明近亲属之间互为继承人的法律地位，不能使权利人取得遗产，权利人也不能以其对抗第三
4、人。近亲属中有人死亡时继承开始。按照继承法规定的继承顺序或有效遗嘱，除处于后一继承顺序的继承人、被遗嘱取消了继承权的继承人不得行使继承权外，能够参加继承的继承人即得以行使继承权，取得被继承人的遗产，转为自己所有权的客体。此时的继承权，伴随继承的开始而升阶为得行使状态，法学上称之为“继承既得权”或“主观权利”。继承既得权的效力比继承期待权要高，前者以后者为基础，后者以前者为终级目的，二者共同构成了继承权效力的圆满性。 6 民事权利能力【答案】民事权利能力是指民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。自然人的民事权利能力，是指自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。民法通则第9条前段规定:
5、“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力”。据此规定，自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡。 7 混同【答案】混同，是指债权与债务同归于一人，而使债的关系消灭的事实。此概念有广义与狭义之分。广义的混同，包括权利与权利的混同、义务与义务的混同、权利与义务的混同。狭义的混同专指权利与义务的混同。 8 法定代表人【答案】法人的主要负责人是法人的法定代表人。我国民法通则第38条规定，依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。依据我国公司法第13条的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。在我国现行民事立法中，只有法定代
6、表人可以代表法人对外进行民事活动或代表法人进行诉讼。 9 要约邀请【答案】要约邀请，又称为引诱要约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为。典型的要约邀请行为包括:寄送的价目表; 拍卖公告; 招标公告; 招股说明书; 商业广告。 10无名合同【答案】无名合同，又称非典型合同，指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同。无名合同的类型包括:纯无名合同，即以大量纯无规定的事项为内容的合同，合同的内容不属于任何有名合同的事项。混合合同，即在一个有名合同中规定其他有名合同事项的合同。准棍合合同，即在一个有名合同中规定其他无名合同事项的合同。 二、简答题11简述诉讼
7、时效的客体。【答案】诉讼时效的客体，又称诉讼时效的标的，是指诉讼时效制度所适用的权利类型。我国现行民事立法对诉讼时效的客体未设明文，应区分类型予以处理:（1）债权的请求权应适用诉讼时效。因此，基于合同债权的请求权，如义务履行请求权、损害赔偿请求权、违约金请求权、利息请求权、定金返还请求权; 侵权损害赔偿请求权，如恢复原状请求权、赔偿损失请求权等; 基于无因管理产生的请求权，如必要费用请求权、损害赔偿请求权; 不当得利返还请求权; 基于缔约过失责任产生的损害赔偿请求权等，都属诉讼时效的客体。（2）损害赔偿请求权以外的其他类型的侵权请求权一般不适用诉讼时效。损害赔偿请求权以外的其他类型的侵权请求权
8、，是指民法通则第134条以及侵权责仟法第15条第1款规定的停止侵害请求权、排除妨碍请求权、消除危险请求权、返还财产请求权，此类请求权并非债权请求权。此类侵权请求权是否适用诉讼时效制度，通说主张应区别而论。若请求权人到期不行使权利，存在保护不特定第三人信赖利益必要的，就应适用诉讼时效，如动产所有人就以占有作为所有权公示方法的动产享有的返还财产请求权。若请求权人长期不行使权利，无保护不特定第三人信赖利益的必要，就不适用诉讼时效，如停止侵害请求权、排除妨碍请求权以及消除危险请求权等。（3）基于身份关系的请求权，不适用诉讼时效。鉴于身份关系的性质，基于身份关系的请求权，如夫妻同居请求权、父母对第三人请
9、求交还未成年子女的请求权等，并非诉讼时效的客体。（4）基于相邻关系的请求权，如通行请求权、排水请求权、日照请求权等不适用诉讼时效。（5）依据民法通则司法解释第170条的规定，未授权给自然人、法人经营、管理的国家财产受到侵害的，不受诉讼时效期间的限制。 12法定继承的概念、特征和适用范围。【答案】（1）法定继承的概念法定继承，是指根据法律直接规定的继承人的范围、继承人继承的顺序、继承人继承遗产的份额及遗产的分配原则继承被继承人的遗产。（2）法定继承的特征法定继承是遗嘱继承的补充。法定继承虽是最常见的主要的继承方式，但继承开始后，应先适用遗嘱继承，只有在不适用遗嘱继承时才适用法定继承。法定继承是对遗嘱继承的限制。各国法律虽都承认遗嘱继承的优先效力，但也无不对遗嘱继承予以一定的限制。法定继承中的继承人是法律基于继承人与被继承人间的亲属关系规定的，而不是由被继承人指定的。法定继承中法律关于继承人、继承的顺序以及遗产的分配原则的规定是强行性的，任何人不得改变。（3）法定继承的适用范围一、概念题考研试题
