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1、2016年湖南师范大学法学院法理学(同等学力加试)复试笔试仿真模拟题一、名词解释1 时效免责与不诉免责【答案】时效免责，即违法者在其违法行为发生一定期限后不再承担强制性法律责任。不诉免责，即“告诉才处理”、“不告不理”。在我国不仅大多数民事违法行为是受害当事人或者有关当事人告诉才处理，而且有些轻微的刑事违法行为也是不告不理。不告不理意味着当事人不告，国家就不会把法律责任归结于违法者，即意味着违法者实际上被兔除了法律责任。2 法律部门与部门法【答案】“法律部门”，是指根据一定的标准和原则，按照法律规范自身的小同性质、调整社会关系的小同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。法律部门是法律体系
2、的基本组成要素，各个不同的法律部门的有机组合便成为一国的法律体系。部门法或称为法的部门，它是指一个国家根据一定的原则和标准划分一国现存全部实定法规范的总称。它是法律体系的有机组成部分，也是法律分类的一种形式。例如民法部门、刑法部门、行政法部门、民事诉讼法部门、刑事诉讼法部门等等，都是一个个独立的部门法。因此，二者可以说是一致的。 3 应有权利【答案】应有权利是权利的初始形态，它是特定社会的人们基于一定的物质生活条件、政治传统和文化传统而产生出来的权利需要和权利要求，是主体认为或被承认应当享有的权利。由于应有权利又往往表现为道德上的主张（以道德主张出现），所以又被称为“道德权利”。 4 人权的法
3、律化【答案】法律意义上的人权，以“公民的基本权利”在宪法上予以表现。基本权利是指那些关于人的先天既存的和后天能够实现的价值在法律上的一般承认。它与人们自己设定法律关系时明确权利义务的个别承认有着本质的不同。 5 法的清理【答案】法的清理指有权的国家机关，在其职权范围内，以一定的方式，对一国一定范围内所存在的规范性法律文件进行审查，确定它们或存或废或改动的专门活动。法的清理的目的是把现存有关的法加以系统研究、分析、分类和处理。清理的基本仟务有两个，并因此形成两个阶段。一是搞清现存各种法的基本情况，确定哪些可继续适用，哪些需要修改、补充或废止。这是梳理法的阶段，这一阶段不改变原有法的面貌，不是直接
4、的立法活动。二是对可继续适用的，列为现行法; 对需要修改或补充的，提上修改或补充的日程，有些可届时修改或补充的，加以修改或补充再列为现行法; 对需要废止的，加以废止。这是处理法的阶段。 6 阶级分析方法【答案】阶级分析方法就是用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析阶级社会中各种社会现象的方法。它可以广泛地应用于各门社会科学和人文科学，在法学研究中占有重要地位。在对待阶级分析方法上必须防止两种倾向。第一种错误倾向是以教条主义的态度来理解和运用阶级分析方法，把科学的阶级分析方法片面的归结为“阶级斗争之学”和“对敌专政之学”。第二中错误倾向是以虚无主义的态度对待阶级分析方法，有意或无意地贬低、轻视甚至否
5、认阶级分析的理论意义和认识价值。 7 集体人权【答案】集体人权是指由个人所组成的群体或者团体所享有的人权。它是一种作为有机整体的“人民的权利”。关于集体权利是小是人权有很多的争论。它主要包括的具体人权有:自决权。人民或者民族自决权在20世纪的70年代末80年代初逐步被接受为一项国际习惯法规则，被认为是一项重要的人权。环境权。环境权是一种不确定的、尚在争论中的人权。发展权。发展权是最重要的集体权利之一。发展权是一项综合性的权利，是包含了个人权利的综合性权利。和平权和对自然资源和财富的权利等。这项权利到目前还没有得到国际法的普遍承认。 8 法的事实与法的价值【答案】法的事实是指法所规定的、能够引起
6、法的后果，即法的关系产生、变更和消灭的现象。法的事实必须是法所规定的，只有那些具有法律意义的事实才能引起法的后果。另一方面，法的事实的概念又反映了法的调整受到具体社会生活情况和社会事实的制约。法的价值，是指在主体人与客体法的关系中，作为客体的法对主体的需要的人产生效应的属性。由上可知，法的事实属于实然范畴，而法的价值属于应然范畴。 二、简答题9 为什么说法律关系是一种特殊的社会关系?【答案】法律关系是根据法律规范产生、以主体之间的权利与义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系。社会关系是人们在相互交往的过程中所形成的人与人之间的联系，它不同于人与自然界之间的关系，不同于人与物之间的联系。人们在社
7、会中进行活动，建立某种社会关系，都是有意识、有目的的。法律关系不同于其他社会关系的特殊之处在于:（i ）法律关系是根据法律规范建立的，而法律规范又是统治阶级的国家意志的体现;（2）法律关系参加者的意志对于法律关系的建立和实现也有着重要作用。有的法律关系的建立要根据法律关系参加者各方的意志，还有的法律关系的产生可以不通过人的意志，而是由于某种不以人的意志为转移的事件，如出生、死亡、自然灾害等。无论法律关系是怎样产生的，是台通过其参加者的意志，它们的实现都要通过人的意志，法律关系是一种以人的意志为转移的社会关系。在法律关系产生或实现的过程中，国家意志和法律关系参加者的意志是相互作用的。法律关系参加
8、者的意志必须符合国家意志，否则该关系得不到国家的确认和保护，法律关系不可能建立起来。在这种意义上，国家意志对于法律关系的产生和实现起着主导作用。体现在法律规范中的国家意志，只有通过法律关系参加者的意志才能得到实现，否则法律规范所规定的权利与义务就只能是一种抽象的可能性和必然性，不能变为现实，在这种意义上，法律关系参加者的意志对于法律规范中所体现的国家意志的实现又是必不可少的工具。 10简述认定与归结法律责任应当遵守的责任与处罚相当原则。【答案】（1）责任与处罚原则的概念及意义责任与处罚相当原则是公平观念在归责问题上的具体体现，其基本含义为法律责任的大小、处罚的轻重应与违法行为或违约行为的轻重相
9、适应，做到“罪责均衡”、“罚当其罪”。责任与处罚相当原则是实现法律目的的需要，通过惩罚违法行为人和违约行为人，发挥法律责任的积极功能，教育违法、违约者和其他社会成员，从而有利于预防违法行为、违约行为的发生。（2）责任与处罚原则的内容责任与处罚相当原则的内容具体包括以下几方面:法律责任的性质与违法行为或违约行为的性质相适应。不同性质的违法行为或违约行为表明了不同的社会危害程度，决定了法律责任的性质和法律责任的大小，即不能用刑事法律责任来追究民事违法行为。法律责任的种类和轻重与违法行为或违约行为的具体情节相适应。违法行为或违约行为的情节是指反映主客观方面的各种情状或深度，从而影响违法、违约的社会危
10、害程度的各种事实情况。不同的情节反映了不同的社会危害程度，因而在法律责任的归结方面就应有所不同。法律责任的轻重和种类与行为人的主观恶性相适应。行为人的主观方面的故意、过失，以及平时品行、事后态度等因素，对法律责任的具体归结有一定影响。国家机关和其他社会组织在认定和归结法律责任时，都应当坚持这三个“适应”，全面衡量，不应偏废。 11道义责任论与社会责任论有什么不同之处?【答案】道义责任与社会责任都是对法律责任的本质问题所提出的不同理论，但两者有很大差别:（1）道义责任论是以哲学和伦理学上的非决定论即自由意志论为理论基础的。它假定人的意志是自由的，人有控制自己行为的能力，有自觉行为和行使自由选择的能力。由此推定，违法者应对自己出于自由意志而做出的违法行为负责，应该受到道义上的责难。对违法者的道义责难就是法律责任的本质所在。（2）社会责任论是以哲学和伦理学上的决定论为理论基础的。它假定一切事物（包括人的行为）都有其规律性、必然性和因果制约性。由此推断，违法行为的发生不是由行为者自由的意志，一、名词解释
