二建法规课件(2014-2-21)解析

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1、2014年二级建造师执业资格考试 建设工程法规及相关知识 主讲人：谌远知 1 第四版教材主要知识体系1 第一部分 相关基本法律知识 类别主要内容教材位置 1、法律体 系 法的体系与法的形式1010 2、相关制 度 法人/代理/物权/债权/知识产权 /担保/保险/法律责任1020-90 第二部分 建设工程的管理规定 类别主要内容教材位置 1、行政许 可 工程施工许可、企业资质许 可、从业人员资格许可2010-30 2、工程承 揽 建设工程招投标、承包、信用体系建立3010-30 3、施工过 程 建设工程施工的环保、节能、文物保护5010-30 建设工程安全生产法律制度6010-50 建设工程质量

2、法律制度7010-50 2 第三版教材主要知识体系2 第三部分 建设工程的合同管理 类别主要内容教材位置 1、商务合 同 建设工程合同制度、相关合同 4010、 30 2、劳动合 同 劳动合同及劳动关系相关制度4020 第四部分 建设工程的纠纷处 理 类别主要内容教材位置 1、民事纠 纷 民事纠纷及其法律解决途径、诉讼、仲裁及其他8010-40 2、行政纠 纷 行政复议和行政诉讼制度8050 3 第一部分：建设工程基本法律知识 1.1建设工程法律体系（1010） 1.1.1法律体系（部门法体系） （1011） 分类 标准 根据所调整社会关系性质的不同 主 要 类 别 1宪法及宪法相关法宪法、组

3、织法、选举法 2民法商法民法通则合同法招标投标法 3行政法行政许可法行政复议法建筑法 4经济法税收管理法土地管理法标准化法 5社会法劳动法、劳动合同法安全生产法 6刑法刑法 7诉讼与非诉讼程序 法 民事诉讼法行政诉讼法仲裁法 4 第一部分：建设工程基本法律知识 1.1建设工程法律体系 1.1.2法的形式和效力层级（1012） 要点概念、含义（四层含义）、主要类型、我国情况（制定法） 主 要 类 别 法的形式立法机关效力等级及表现形式 1、宪法全国人大最高；宪法典 2、法律全国人大及常委会仅次于宪法；合同法 3、行政法规国务院低于1、2；质量条例 4、地方法规地方人大及常委会（级别 ） 低于1-

4、3；XX省XX条例 5、部门规章国务院组成部委低于1-3；建造师管理办法 6、地方规章地方政府（级别）低于1-4；XX市XX规定/决 定 7、国际条约我国政府与他国/地区缔约有约束力；民商领域优先适 用 5 第一部分：建设工程基本法律知识 1.1建设工程法律体系 1.1.2法的形式和效力层级（1012） 效力 层级 宪法至上其他规范不得与之抵触，否则无效 一般原则不同机关制定：上位法优于下位法 相同机关制定：新法优于旧法；特别法优于一般法 冲突裁决相同机关自行裁决 不同机关 1、共同上级（国务院）裁决 2、国务院提出意见与全国人大常委会裁决 3、授权立法全国人大常委会裁决 备案 制度 备案客体

5、行政法规、地方法规、规章 备案要求公布30日内，向有关机关备案 审查 制度 主体及客体提起主体（两类）、审查主体、客体 程序及后果专门委员会意见、立法机关反馈（2个月）、依程序撤 销 6 第一部分：建设工程基本法律知识 1.2建设工程法人制度（1020） 法人 概念 具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和 承担民事义务的组织 法人 四要素 1依法成立法定程序或经批准 2有必要的财产或经费物质基础 3有自己的名称、组织机构和场 所 4能独立承担民事责任是与非法人组织的关键区 别 法人 分类 企业法人工商核准、营利为目的 非企业法人机关/事业/社团 法人与 相关概念 法人的法定代表

6、人自然人 建筑施工企业的项目经理部不是法人 建筑施工企业的项目经理不是法人 7 第一部分：建设工程基本法律知识 1.3 建设工程代理制度（1030） 8 代理概念 代理人以被代理人名义，在代理权限范围内与第三人实 施法律行为，行为后果由被代理人承担的法律制度 代理特征1权限内、2名义、3法律意义、4法律后果 代理种类1委托代理、2法定代理、3指定代理 代理设立不得委托代理、具备一定资格方可代理、委托代理要求 代理终止委托代理终止5种情形；法定及指定代理的终止 特殊代理 情形 无权代理1无权、2越权、3超期 表见代理无权代理有效结果；成立三要件；法律两后果 默示授权视为以默示的特殊授权方式授予行

7、为人代理 权 不当代理 的法律责任 连带责 任 授权不明、恶意串通、第三人故意、明知代理 事项/行为违法不反对 单独责任代理人失职滥权 第一部分：建设工程基本法律知识 1.4建设工程物权制度 9 物权概念权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利 物权与债 权 物权支配权；绝对权 ；财产权 ；排他性 债权请求权；相对权；财产权 +其他权利；相容性 物权种类所有权占有、使用、收益、处分 用益物权建设用地使用权、宅基地使用权、地役权等 担保物权抵押权、质权、留置权各自的客体和特点 土地所有权公有制 = 国家（全民）所有 + 农民集体所有 建设用地 使用权 设立划拨、出让的各自特点 变动转让、互换

8、、出资、赠予、抵押；一并处置、登记生效 地役权设立签订书 面合同、合同成立地役权设立、用益物权人先决 变动需役地转移，受让人享有；供役地转移，受让人受约束 物权变动动产交付主义；不动产登记主义（注意物权法中的新规定） 第一部分：建设工程基本法律知识 1.5建设工程债权制度（1050） 10 概念 根据合同的约定（意定）或者法律的规定（法定），在当事人之间 产生的特定的权利和义务关系 享有权利的是债权人，承担义务的是债务人 发生依据 1合同 当事人订立合同中的约定；是债权最主要、最普遍的 发生依据，意定之债 2侵权非法侵害他人人身或者财产权 利，法定之债 3不当得利没有法律或者合同依据获益，他人

9、因此受到损失 4无因管理没有约定或法定义务，为他人利益提供服务或者管理 建设工程 领域 常见情形 施工合同建设单位和施工单位 买卖合同建设单位或施工单位与建材、设备供货商 侵权之债以施工单位的施工活动导致侵权为常见情形 第一部分：建设工程基本法律知识 1.6建设工程知识产权制度（1060） 11 基本类型权利人对其创造的智力成果依法享有权利；工业产权 、著作权 法律特征1人身权和财产权 的双重属性；2专有性；3地域性；4时间性 常见种类专利权发明、实用新型、外观设计 ；保护期；权属 商标权种类；申请与审批；续展；转让 著作权著作权的归属（单位作品、职务作品、委托作品） 计算机软件权利归属；权利

10、限制（用户权利、合法使用） 保护专利权保护范围（权利要求书）；方式（诉前禁令） 商标权提供保护的主体（工商部分） 著作权民事责任；损害公共利益的可追究行政、刑事责任 法律责任民事责任侵权责任；赔偿额 的确定（4种方法） 行政责任侵权行为及处罚（确定假冒专利罚款额度的2种方法 ） 刑事责任犯罪行为及刑罚 第一部分：建设工程基本法律知识 1.7建设工程担保制度（1070）1保证 12 保证的 概念 保证人（第三人）与债权人约定，债务人不履行债务时 ，保证人 以全部财产承担责任，但债权人没有优先权 保证合同 书面（要式）；主要内容 保证人积极条件具有清偿能力的法人、其他组织或者公民 消极条件1国家机

11、关，2公益事业单位或社团，3企业分支及部门 保证方式一般责任先由债务人清偿，保证人有先诉抗辩权 连带责 任债权人可要求债务人或保证人承担责任；约定不明连 带 保证责任担保范围主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权费 用 ；有约定从约定；约定不明全部承担 合同变更1债权转让 ，担保责任不变；有约定从约定 2债务转 移或者主合同变更，除非保证人书面同意，否 则保证人免责 保证期间履行期满之日起6个月内；有约从约 第一部分：建设工程基本法律知识 1.7建设工程担保制度2抵押 13 抵押的 概念 债务人或第三人不转移对财产 的占有，将该财产 作为债权 的担保，债 务人不履约时，债权人折价、变卖、拍

12、卖该财产 并优先受偿 抵押 合同 物权法与担保法规定不同，应从物权法规定 1抵押合同自签订生效；2不动产抵押权自登记时设 立；3动产抵押权自 合同签订时设 立，但运输工具等动产抵押权不登记不得对抗善意第三 人 抵押物可以抵押动产、不动产、经发包方同意的“四荒”地使用权 禁止抵押 土地所有权、集体所有土地的使用权、公益性事业单位、社 会团体的财产、权属不明、查扣财产等 抵押 效力 担保范围主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现费 用；有约从 约 抵押转让通知抵押权人、告知受让人；否则转让 无效 毁损减值抵押人有错：恢复补足；抵押人无错：物上代位金替代 抵押权 的实现 一般原则多退，退给抵押人；少

13、补，由债务人补足 清偿顺序 1登记优先于未登记；2登记的按登记顺序；3未登记按合同 生效顺序；4顺序相同按比例 第一部分：建设工程基本法律知识 1.7建设工程担保制度3质权、留置、定金 14 质押概念 债务人或第三人将动产或权利移交债权人占有，将该财产 作为债权 的担保，债务人不履约时，债权人优先受偿 质押分类动产转移占有 权利 1票据、单据2可转让的股份、股票3可转让的知识产权 4其他 方式：可以转移的转移占有；不能转移的登记 留置概念 债权人按照合同占有债务人的动产（合法占有），债务人不履行债 务，债权人可以依法折价、变卖、拍卖该财产 并优先受偿的担保方 式 留置特点法定方式；特定合同（保

14、管、运输、承揽合同）中适用 定金概念一方当事人向对方提供一定数量的金钱作为履约担保的担保方式 定金罚则支付定金一方违约，无权要求返还；收取一方，双倍返还 相关规定书面；实践合同；限额20%；与违约金择一适用 第一部分：建设工程基本法律知识 1.8建设工程保险制度（1080） 15 保险概述 保险 受法律保护的分散风险、消化损失的法律制度； 有不确定的危险导致损失是保险的前提 保险 合同 当事人：保险人、投保人 利害关系人：被保险人、（人身险中的）受益人 种类：财产保险（含责任险）、人身保险 保险索赔1有效证明；2及时提出；3计算（注意财险是补偿性） 建工领域 常见险种 建筑工程一切险（及第三者

15、责任险），一般由建设单位购买 安装工程一切险（及第三者责任险） 建筑职工意外伤害险：唯一法定强制性 行业从业 人员 保险经纪 人基于投保人的利益，提供保险中介服务 保险代理人根据保险人的委托，向保险人收取佣金，推销保险 第一部分：建设工程基本法律知识 1.9建设工程法律责任制度（1090） 16 法律责任违宪、刑事、民事、行政、国家赔偿责 任 特征 1违反法定（约定）义务；2承担不利后果；3按程序认定和追究 ；4由国家强制力保障 民事责任 违约 违反约定义务；侵犯相对权；法律责任仅限于财产责 任 ；归责原则：无过错 侵权 违反法定义务；侵犯绝对权 ；包括财产和非财产责 任； 归责原则：一般是过

16、错原则 责任建工领域常见：返还财产 、修理、赔偿损 失、支付违约金 行政责任处罚警告、罚款、没收、停产停业、吊扣证照、行政拘留等 处分警告、记过、记大过、降级、降职、开除 刑事责任 刑罚 主刑：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑 附加刑：罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境 罪名重大责任事故罪；重大安全事故罪；串通投标罪; 重大劳动 安全事故罪 第二部分：建设工程的管理规定 2.1建设工程领域的行政许可 2.1.1建设工程施工许可制度（2010） 17 办 证 范 围 不需办理临时、抢险救灾、限额以下小型、农民自建低层住宅 不必重办开工报告：适用范围由国务院规定，不必再办施工许可证 另行规定军事建设工程 办 证 条件 办理主体办证：建设单位；受理：县级以上建设行政主管部门 法定条件用地、规划、拆迁、施工、图纸、安全质量、资金、其他 其他条件1监理（强制监理范围的规定）；2消防